疑問 | 解答
【編者按】上半年，四川高院民二庭向全省法院下發(fā)了《關(guān)于征集商事審判重點調(diào)研指導(dǎo)課題的通知》、發(fā)布了《四川商事審判參考》創(chuàng)刊號，并開通了“民事司法評論”微信公眾號，得到了全省法院廣大干警的熱情關(guān)注和積極回應(yīng)。本庭將通過法院內(nèi)網(wǎng)及微信公眾號收集的問題進行梳理，并經(jīng)專業(yè)法官會議討論研究后，提出了初步的解答意見，供大家研究和參考。歡迎大家繼續(xù)深入研究探討。
注：歡迎大家繼續(xù)關(guān)注“民事司法評論”公眾號“--“溝通交互”板塊--“業(yè)務(wù)交流”欄目，將審判工作中所遇問題實名留言，運營團隊將審核后在下期疑問解答中予以回復(fù)。
1、雙方合意委托外地法院或上級法院確定名冊的鑒定機構(gòu)(重新)鑒定，是否允許，如何操作?
答：人民法院應(yīng)當(dāng)首先審查當(dāng)事人申請重新鑒定是否符合相應(yīng)的條件，如符合重新鑒定的條件，根據(jù)四川省高級人民法院《委托鑒定管理辦法》第十二條第二款關(guān)于“民事案件、行政案件或者人民法院認(rèn)為可以由當(dāng)事人協(xié)商選擇鑒定機構(gòu)的案件，由司法技術(shù)管理部門組織當(dāng)事人協(xié)商或者隨機選擇確定鑒定機構(gòu)”的規(guī)定，民事案件的審理過程中，可以允許當(dāng)事人自行協(xié)商選擇鑒定機構(gòu)，人民法院僅需審查選定的司法鑒定機構(gòu)是否具有所需鑒定事項的資質(zhì)。在操作層面，如當(dāng)事人合意委托選定的鑒定機構(gòu)進行鑒定，一般由當(dāng)事人自行委托。經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以以案件審理法院的技術(shù)管理部門名義對外委托選定的鑒定機構(gòu)。
2、房地產(chǎn)公司股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定用公司資產(chǎn)（房地產(chǎn)）支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并經(jīng)過股東會決議同意。這種約定是否屬于變相抽逃出資的情形，是否應(yīng)對用公司資產(chǎn)支付轉(zhuǎn)讓款的約定認(rèn)定無效？
答：對于以目標(biāo)公司的資產(chǎn)支付股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的約定的效力，需要結(jié)合案件的具體情況予以分析。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中僅約定將登記在公司名下的房產(chǎn)用于支付轉(zhuǎn)讓方股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，未明確受讓股東與公司之間否因公司墊付的行為形成欠款法律關(guān)系，在此情形下，受讓股東并未支付任何對價即取得了相應(yīng)股權(quán)，實際上等同于將取得股權(quán)對應(yīng)的出資進行了抽逃，違反了法律的強制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。
3、錯告被告，是否引起訴訟時效中斷？
答：訴訟時效制度設(shè)置的主要功能在于防止債權(quán)人怠于行使權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百四十條關(guān)于“訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算”的規(guī)定，起訴是構(gòu)成訴訟時效中斷的法定事由。針對同一筆債權(quán)，如無證據(jù)證明債權(quán)人存在明知確定的債務(wù)人，但因自身原因怠于行使權(quán)利的情形，債權(quán)人起訴即表明其在積極主張權(quán)利，錯列被告的行為并不能夠否定債權(quán)人積極主張債權(quán)的事實。據(jù)此，我們傾向于認(rèn)為，即使錯列被告，仍然構(gòu)成訴訟時效中斷。
4、被告電力公司收購原告的小水電廠，因未安置人員，達(dá)成電價比其他小水電廠多1角的上網(wǎng)價。執(zhí)行三年后，物價部門出了該地所有小水電廠的上網(wǎng)電價后，電力公司就以物價部門的指導(dǎo)價執(zhí)行，未按協(xié)議價執(zhí)行，物價部門的指導(dǎo)價對合同效力是否存在影響？
答：我們認(rèn)為，不宜認(rèn)定合同約定無效?！秲r格法》規(guī)定政府指導(dǎo)價的主要目的是對市場經(jīng)營者定價進行管理以保護消費者的利益，從合同效力認(rèn)定的角度看，該規(guī)定并非效力性強制性規(guī)定，而系管理性強制性規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)管理性強制性規(guī)定的合同仍應(yīng)認(rèn)定為有效合同。但如電廠不愿意再繼續(xù)按照原協(xié)議價履行時，不應(yīng)再賦予此類合同司法強制執(zhí)行力，即當(dāng)事人如因此發(fā)生爭議訴至法院，法院不能再判令電廠按照按原合同約定價格繼續(xù)履行，而應(yīng)支持電廠按照政府指導(dǎo)價履行的意見。
5、債權(quán)債務(wù)關(guān)系以外的第三人出具承諾書表示完全承擔(dān)債務(wù)，該行為是屬于保證，還是屬于債務(wù)承擔(dān)或是債務(wù)加入？
答：如果債權(quán)人在接受承諾的同時，并無明確的意思表示同意債務(wù)人由原債務(wù)人變更為第三人，第三人出具承諾的行為不能構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，即不能構(gòu)成債務(wù)人的變更。至于第三人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為保證，還是債務(wù)人的增加（債務(wù)加入），在案件實質(zhì)處理上并無不同，僅是在性質(zhì)上不同：保證系從合同，保證人是從債務(wù)人，是為他人債務(wù)負(fù)債；并存的債務(wù)承擔(dān)系獨立的合同，承擔(dān)人是主債務(wù)人之一，是為自己的債務(wù)負(fù)責(zé)，第三人出具承諾的行為是單一債務(wù)人增加為二人以上的共同債務(wù)人。判斷一個行為是保證還是債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)根據(jù)具體情況而定。如果第三人承擔(dān)債務(wù)的意思表示中有明顯的保證含義，可以認(rèn)定為保證；如果沒有，則應(yīng)當(dāng)從保護債權(quán)人利益的立法目的出發(fā)，認(rèn)定為并存的債務(wù)承擔(dān)。
6、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條第三款 “實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持” 規(guī)定中“其他股東過半數(shù)同意”是否包括推定同意？
答：上述規(guī)定主要解決的是隱名出資人顯名化的問題，即實際出資人取代名義出資人而成為顯名股東。有限責(zé)任公司是典型的人和性公司，人和性要求股東之間應(yīng)互相了解、友好信任，以利于有限公司的日常經(jīng)營。在隱名投資的情形下，公司的其他股東可能并不知道隱名股東的存在，其他股東所認(rèn)同的合作伙伴是顯名股東，司法解釋即規(guī)定隱名股東顯名化需要滿足其他股東過半數(shù)同意的要件?；谟邢薰救撕托缘奶攸c，如果其他股東過半數(shù)不同意隱名股東顯名化，則股權(quán)仍應(yīng)歸屬于顯名股東。因此，我們認(rèn)為，“其他股東過半數(shù)同意”不應(yīng)包括“推定同意”，即其他股東不同意隱名股東顯名化，也不購買股權(quán)，并不應(yīng)推定為其同意隱名股東顯名化。
7、當(dāng)事人未提出解除合同的訴訟請求，但其他訴訟請求是建立在合同解除基礎(chǔ)上的，法院能否依職權(quán)判決解除合同？
答：根據(jù)四川省高級人民法院《關(guān)于審理合同解除糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第5條關(guān)于“當(dāng)事人未明確提出解除合同，直接請求合同解除的法律后果的，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明是否將解除合同作為訴訟請求。當(dāng)事人經(jīng)釋明后拒不明確解除合同請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)對合同是否應(yīng)當(dāng)解除進行審理，并在裁判文書判決說理部分予以說明”的規(guī)定，在當(dāng)事人未明確提出判決解除合同的訴請且經(jīng)釋明后仍不予明確的情形下，在判決主文不宜直接判令解除合同，在判決說理部分載明即可。
8、公司司法解散的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)如何把握。
答：《公司法司法解釋（二）》明確了法院判決解散公司的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，主要應(yīng)從公司治理結(jié)構(gòu)是否已經(jīng)陷入僵局，嚴(yán)重影響公司經(jīng)營管理的角度予以認(rèn)定。同時，我們在部分案件審理中遇到符合起訴條件的股東訴至法院要求解散公司，但被訴公司涉及正在建設(shè)中的工程未完成，對案外人的利益影響重大的情形，此類案件的處理中應(yīng)防止機械適用司法解釋，直接判令解散公司，進而導(dǎo)致公司外部糾紛涉及的案外人利益不能得到保護。應(yīng)盡量待被訴公司的外部債務(wù)關(guān)系解決后，再判令強制解散公司。
民商事審判工作的“瞭望臺”、法官業(yè)務(wù)交流的“芳草地”、典型經(jīng)驗做法的“孵化園”、新型疑難問題的“解答器”
