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何謂“五服”?古代如何依“五服”定罪的?
 
        中國封建社會是由父系家族組成的社會,以父宗為重。其親屬范圍包括自高祖以下的男系后裔及其配偶,即自高祖至玄孫的九個世代,通常稱為本宗九族(從自己開始,上到父親、祖父、曾祖父、高祖父,下到子、孫、曾孫、玄孫)。在此范圍內(nèi)的親屬,包括直系親屬和旁系親屬,為有服親屬,死為服喪。親者服重,疏者服輕,依次遞減,《禮記·喪服小記》所謂“上殺、下殺、旁殺”即此意。服制按服喪期限及喪服粗細(xì)的不同,分為五種,即所謂五服:

        1、斬衰(音同崔,指喪服)、三年,用極粗生麻布為喪服,不縫衣旁及下邊,像斧斬一樣,故名斬衰。穿這種喪服服喪三年,用于臣、子、妻、妾為君、父、夫服喪。

        2、齊衰,用次等粗生麻布,縫衣旁及下邊。按服喪期限長短,齊衰又分齊衰三年、齊衰杖期(一年)、齊衰不杖期(不執(zhí)杖,一年)、齊衰五月和齊衰三月五等。

        3、大功九月,用粗熟布為喪服。

        4、小功五月,用稍粗熟布為喪服。

        5、緦麻三月,用稍細(xì)熟布為喪服。緦麻是最輕的服,表示邊緣親屬。

        五服之外,同五世祖的親屬為袒免親,袒是露左臂,免是用布從項(xiàng)中向前交于額上,又后繞于髻。宋人車垓說此儀久廢,當(dāng)時人的袒免親喪服是白闌縞巾;明、清時,素服,以尺布纏頭。同六世祖的親屬便是無服親了。故《禮記·大傳》云:“四世而緦,服之窮也,五世袒免,殺同姓也,六世親屬竭矣。”
       《儀禮·喪服》章所載親屬間各種服制被后世奉為權(quán)威性的準(zhǔn)則,歷代遵行,但也有所變通。

        五服制罪原文是“準(zhǔn)五服以制罪”,就是按照五服所表示的親屬關(guān)系遠(yuǎn)近及尊卑,來作為定罪量刑的依據(jù)。
        具體原則是:服制越近,即血緣關(guān)系越親,卑犯尊的處罰越重,尊犯卑的處罰越輕。如果服制越遠(yuǎn),則表明血緣關(guān)系越疏遠(yuǎn),這種情況下,卑犯尊的處罰越輕,尊犯卑處罰越重。
        最簡單的例子就是父子相互之間的犯罪,如父親打罵兒子,兒子沒有控告的權(quán)利,即父親免罪,如果兒子打罵父親,則要處死,所以五服制罪的本質(zhì)是維護(hù)家族的等級制。
       在《晉律》中第一次將五服制罪即“服制”作為定罪量刑的原則。從此確立了后世的法定親屬等級制度。
       唐朝法律繼承了晉律的以服制制罪的傳統(tǒng),并加以發(fā)展,明確具體地列入律條。五服制罪體現(xiàn)了禮教要求的“親親尊尊”原則,越親近的就越應(yīng)該愛敬,如果侵害則要嚴(yán)懲。同時,財物上越親的越應(yīng)照顧,所以兒子偷著拿父母的錢財并不算偷,最多被訓(xùn)斥。
        在依照五服制罪時,和現(xiàn)代人人平等的法律相比,有很多不同的地方。古代社會中,一種行為有罪無罪,或者罪刑輕重,常常取決于當(dāng)事人之間是否有五服內(nèi)的親屬關(guān)系,以及關(guān)系遠(yuǎn)近。同樣是斗毆,打了一般人,罪較輕,打了自己的長輩尊親,如大功以上親屬,罪行尤為嚴(yán)重要入十惡之一的“不睦”罪,要受死刑。古代社會的法律等級制在五服制罪中得到了集中體現(xiàn)。
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