文/遼寧昭明律師事務(wù)所勞動(dòng)法團(tuán)隊(duì)
轉(zhuǎn)載請注明出處
一、引言
2013年11月21日,最高人民法院公布《關(guān)于人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書的規(guī)定》（2014年1月1日起實(shí)施），規(guī)定要求各級人民法院在中國裁判文書網(wǎng)（http://www.court.gov.cn/zgcpwsw）上統(tǒng)一公布生效裁判文書。自此，社會公眾可以通過裁判文書網(wǎng)自由查閱裁判文書，此舉無異于打開了“陽光司法”的第一道閘門。
勞動(dòng)爭議案件的司法實(shí)務(wù)，面臨著無數(shù)的地方性法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，是最具地方特色的一項(xiàng)裁判活動(dòng)。針對同一個(gè)問題，不同地區(qū)的法院會有不同的觀點(diǎn)，地區(qū)之間“同案不同判”情況頻發(fā)，甚至在大連地區(qū)，勞動(dòng)仲裁委員會、基層人民法院和中級人民法院也會出現(xiàn)“同案不同判”的情況。這無疑會給用人單位的勞動(dòng)管理帶來諸多困擾，有時(shí)甚至?xí)械健盁o所適從”。鑒于此，用人單位的HR有必要了解一線審判人員對爭議問題所持的審判觀點(diǎn)。
需要提請用人單位注意的是，以下四類裁判文書不在公開之列：（1）涉及國家秘密、個(gè)人隱私的；（2）涉及未成年人違法犯罪的；（3）以調(diào)解方式結(jié)案的；（4）其他不宜在互聯(lián)網(wǎng)公布的?？梢姡婕坝萌藛挝簧虡I(yè)秘密的裁判文書亦在公開范圍之內(nèi)，如果裁判文書中涉及到用人單位不愿公開的信息，最好選擇調(diào)解或和解的方式結(jié)案。
二、大連中院勞動(dòng)爭議案件數(shù)據(jù)分析
在中國裁判文書網(wǎng)“高級檢索”頁面，“關(guān)鍵詞”一欄輸入“大民五終字”，案件類型選擇“民事案件”，“審理法院”一欄輸入“大連市中級人民法院”，裁判時(shí)間為“2014年1月1日到2015年9月23日”，檢索結(jié)果為1578條記錄。
以上檢索結(jié)果僅僅是經(jīng)歷“一裁二審”的勞動(dòng)爭議案件，再加上勞動(dòng)爭議仲裁委員會和基層人民法院階段撤訴、調(diào)解、審結(jié)的案件，大連地區(qū)勞動(dòng)爭議案件的整體數(shù)量也比較驚人。
我們在以上檢索結(jié)果中剔除了部分不服北三市（莊河、瓦房店、普蘭店）人民法院判決的二審案件，按順序選取了635份裁判文書作為分析樣本，從爭議類型、團(tuán)體訴訟、單位行業(yè)分布、內(nèi)外資、案件結(jié)果五個(gè)維度對樣本進(jìn)行分析。
（一）爭議類型
在分析樣本中，單一案件可能涉及多個(gè)爭議類型。其中，勞動(dòng)合同解除糾紛占比87%（554÷635），絕大多數(shù)勞動(dòng)爭議都源于勞動(dòng)合同解除，解除爭議通常會伴隨著勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h（加班費(fèi)）、年假、保險(xiǎn)待遇損失等爭議。由此可見，員工離職環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制是HR和勞動(dòng)法律師工作的重中之重。同時(shí)，在勞動(dòng)合同履行過程中，也應(yīng)注意規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，最大限度扼殺爭議的發(fā)生。
（二）團(tuán)體訴訟vs個(gè)體訴訟
我們把釀訟勞動(dòng)者在3人以上的視為團(tuán)體訴訟。樣本中的所有團(tuán)體訴訟，用人單位全部敗訴，無一例外。團(tuán)體訴訟主要集中在建筑施工、勞務(wù)派遣領(lǐng)域，多發(fā)于批量解除時(shí)。一旦遭遇團(tuán)體訴訟，用人單位可能會面臨致命打擊，尤其是那些管理不規(guī)范的用人單位。在勞動(dòng)爭議不可避免時(shí)，需要審慎處理，降低引發(fā)員工集體行動(dòng)維權(quán)等連鎖反應(yīng)發(fā)生的可能性，杜絕逞強(qiáng)斗氣。
（三）爭議單位行業(yè)分布
在我們抽查的635份裁判文書中，再隨機(jī)選取282份裁判文書，對用人單位所屬行業(yè)進(jìn)行分析，爭議多發(fā)前三甲的行業(yè)為：制造業(yè)（25%）、建筑業(yè)（16%）、批發(fā)零銷業(yè)（16%），前述三大行業(yè)占據(jù)整個(gè)勞動(dòng)爭議的半邊天；爭議最少的三個(gè)行業(yè)為：信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)（IT業(yè)）、金融業(yè)、科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)，其占比幾乎可以忽略不計(jì)。餅狀圖中的其他行業(yè)包括農(nóng)林牧漁、采礦業(yè)、住宿和餐飲業(yè)、金融業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、租賃和商業(yè)服務(wù)業(yè)等。
（四）用人單位性質(zhì)（內(nèi)外資）
在635份裁判文書大樣本中，隨機(jī)選取282份裁判文書作為小樣本分析，內(nèi)資企業(yè)為245家，占比87%；外資企業(yè)為37家，占比13%。拋開內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)數(shù)量因素，管理相對較為規(guī)范、較為守法，是外資企業(yè)勞動(dòng)爭議少發(fā)的主要原因。
（五）案件結(jié)果（勝訴、敗訴）
在大樣本中，用人單位作為上訴人的為275件（勝訴120件、敗訴151件），上訴改判率44%；用人單位作為被上訴人的為360件（勝訴265件、敗訴94件），上訴改判率26%。這些數(shù)據(jù)似乎折射出一個(gè)信息，二審法院對用人單位相對比較“友好”。
三、大連中院司法觀點(diǎn)集成
鑒于勞動(dòng)爭議審理具有較強(qiáng)的地域性特點(diǎn),用人單位HR有必要了解大連當(dāng)?shù)胤ㄔ簩趧?dòng)爭議案件的司法觀點(diǎn)，只要把握這些觀點(diǎn)，才能更游刃有余預(yù)防用工風(fēng)險(xiǎn)。我們通過研判大連中院公開的裁判文書，提煉出如下司法觀點(diǎn)：
（一）確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系
1.在認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系案件中，用人單位承擔(dān)什么舉證責(zé)任？
用人單位主張與勞動(dòng)者不存在勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)提供員工名冊、考勤表、工資明細(xì)等證據(jù)予以證明，否則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果?！荆?014）大民五終字第134號】
2.建筑施工領(lǐng)域發(fā)包方對包工頭招用的農(nóng)民工承擔(dān)用工主體責(zé)任，是否意味著發(fā)包方與農(nóng)民工之間構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？
觀點(diǎn)一：建筑工程發(fā)包方發(fā)包給不具用工主體資格的自然人，需承擔(dān)用工主體責(zé)任，但此用工主體責(zé)任不能等同于雙方已形成勞動(dòng)關(guān)系，是否形成勞動(dòng)關(guān)系，仍應(yīng)以是否存在用工事實(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)?！荆?015）大民五終字第230號】
觀點(diǎn)二：承擔(dān)用工主體責(zé)任即意味著存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。有的判決同時(shí)還明確，確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系僅是從法律原理角度出發(fā)，作為勞動(dòng)者申請工傷待遇的前提，勞動(dòng)者不能以此向用人單位主張工傷保險(xiǎn)待遇以外的其他勞動(dòng)關(guān)系相關(guān)待遇?！荆?014）大審民終再字第39號、（2015）大民五終字第763號、（2014）大民五終字第465號】
3．勞動(dòng)合同與實(shí)際用工分離，用人單位如何確定？
簽訂勞動(dòng)合同并不意味著一定存在勞動(dòng)關(guān)系，用人單位的確定以實(shí)際發(fā)生用工事實(shí)為準(zhǔn)。【（2015）大民五終字第56號】
4.連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動(dòng)合同后，用人單位是否可以期滿為由終止勞動(dòng)合同？
用人單位在與勞動(dòng)者連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同后，有選擇期滿終止或續(xù)訂的自主權(quán)?！荆?015）大民五終字第226號】
5．達(dá)到法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的“勞動(dòng)者”與用人單位構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系還是勞動(dòng)關(guān)系？
構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系。【（2015）大民五終字第607號】
（二）二倍工資
1．二倍工資的仲裁時(shí)效從何時(shí)起算？
觀點(diǎn)一：從未簽訂書面勞動(dòng)合同的第二個(gè)月起按月分別計(jì)算仲裁時(shí)效?！荆?014）大民五終字第300號、（2015）大民五終字第585號】
觀點(diǎn)二：用人單位支付勞動(dòng)者未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資責(zé)任應(yīng)視為具有整體性和關(guān)聯(lián)性的定期給付之債，仲裁時(shí)效期間應(yīng)從最后履行期限屆滿之日起算。比如自2011年7月11日起至2012年6月10日應(yīng)支付二倍工資，仲裁時(shí)效期間應(yīng)當(dāng)自2012年6月11日起至2013年6月10日止。【（2014）大民五終字第246號】
2．二倍工資基數(shù)如何確定？
雙倍工資的計(jì)算基數(shù)應(yīng)按照雙方約定的正常工作時(shí)間月工資來確定，不含加班工資、非常規(guī)性獎(jiǎng)金、福利性、風(fēng)險(xiǎn)性報(bào)酬等項(xiàng)目?！荆?014）大民五終字第300號】
3．勞動(dòng)合同期滿后繼續(xù)工作但未續(xù)簽勞動(dòng)合同，是否應(yīng)支付二倍工資？
合同期滿未續(xù)簽勞動(dòng)合同形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，用人單位無需支付二倍工資?！荆?015）大民五終字第138號】
4．未簽訂書面勞動(dòng)合同超過一年后，用人單位是否支付未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的二倍工資？
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位無需支付二倍工資。【（2014）大民五終字第1015號】
（三）勞動(dòng)報(bào)酬部分
1.高管工資標(biāo)準(zhǔn)如何確定？
董事、監(jiān)事的報(bào)酬由股東（大）會決定，國企高管的薪酬和住房補(bǔ)貼等福利待遇應(yīng)經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)和人事主管部門批準(zhǔn)，欠缺相關(guān)批準(zhǔn)或決議的薪酬標(biāo)準(zhǔn)無效?！荆?014）大民五終字第7號】
2.不定時(shí)工作制下，用人單位是否需要支付加班費(fèi)？
如果用人單位經(jīng)過行政許可審批實(shí)行不定時(shí)工作制，且已經(jīng)合理安排串休，則無需要支付加班費(fèi)?！荆?015）大民五終字第102號】
3.“上24小時(shí)、休48小時(shí)”，是否需支付加班費(fèi)？
在崗的24小時(shí)內(nèi)，包括人體正常需要所花費(fèi)的就餐時(shí)間等，并非都在持續(xù)工作，保安或視頻監(jiān)控人員，工作強(qiáng)度不大，合同若約定工作崗位，勞動(dòng)者了解自己從事的工作崗位以及內(nèi)容，并且愿意接受合同約定的崗位和工作制度，長期執(zhí)行，勞動(dòng)者未曾提出過異議，根據(jù)以上情況綜合判斷是否存在加班事實(shí)，進(jìn)而審查是否應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)?！荆?014）大民五終字第375號、（2015）大民五終字第53號】
4.勞資雙方是否可以約定加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)？
勞資雙方可以約定以基本工資即底薪作為加班工資計(jì)算基數(shù)，但基本工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！荆?014）大民五終字第914號】
5.勞資雙方是否可以約定工資中包含加班工資？
可以，約定有效。【（2014）年大民五終字第322號】
6．用人單位實(shí)行“單休”，勞動(dòng)者認(rèn)可每月按滿勤26天計(jì)算工資，是否還需支付加班工資？
勞資雙方均認(rèn)可勞動(dòng)者每周工作6天，每月按滿勤26天計(jì)算工資，即勞動(dòng)者每月領(lǐng)取的工資中已經(jīng)包含超過法定工作時(shí)間的加班工資，故用人單位無需另付加班工資?！荆?014）大民五終字第224號】
7．拖延支付工資，加付25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，是否需要經(jīng)過行政前置程序？
觀點(diǎn)一：無需行政前置?！荆?014）大民五終字第243號】
觀點(diǎn)二：勞動(dòng)者未提交向勞動(dòng)行政部門主張支付、勞動(dòng)行政部門限期支付、用人單位逾期不支付爭議款項(xiàng)的相關(guān)證據(jù)，用人單位無需支付25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！荆?014）大民五終字第881、911號】
8．勞動(dòng)關(guān)系中止履行期間，用人單位是否需向勞動(dòng)者支付工資，并繳納社保費(fèi)用？
勞動(dòng)關(guān)系中止履行，雙方不享有和承擔(dān)勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)，用人單位無需向勞動(dòng)者支付工資，且無需繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用?！荆?015）大民五終字第179號】
9．勞資雙方均無法舉證時(shí)，如何認(rèn)定工資標(biāo)準(zhǔn)？
因工資發(fā)放的情況應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，若用人單位未提供證據(jù)加以證明，且勞動(dòng)者自述的工資標(biāo)準(zhǔn)亦無據(jù)認(rèn)定，應(yīng)以上一年度職工月平均工資確定勞動(dòng)者的工資標(biāo)準(zhǔn)?！荆?014）大民五終字第134號】
10．用人單位是否有權(quán)決定年終獎(jiǎng)分配事宜？
年終獎(jiǎng)制度是用人單位根據(jù)本單位經(jīng)營特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)效益制定的，是用人單位內(nèi)部工資分配自主權(quán)的范疇，用人單位有權(quán)決定年終獎(jiǎng)考核分配事宜。【（2015）大審民再終字第30號】
11．未經(jīng)勞動(dòng)者簽字確認(rèn)的工資支付明細(xì)可否作為定案依據(jù)？
用人單位主張加班工資以每日110元的標(biāo)準(zhǔn)隨工資按月發(fā)放，并提供了相應(yīng)的工資支付明細(xì)，但該份證據(jù)沒有勞動(dòng)者的簽字，無法證明用人單位已向勞動(dòng)者支付了加班工資?！荆?015）大民五終字第786號】
12．勞動(dòng)者給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失，若用人單位扣除勞動(dòng)者工資超過20%，如何處理？
用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者補(bǔ)發(fā)超額扣除部分?！荆?015）大民五終字第587號】
（四）勞動(dòng)合同解除與終止
1.解除協(xié)議約定“互不追究任何責(zé)任”、“一次性解決”等類似內(nèi)容是否有效？
觀點(diǎn)一：雖然雙方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)簽訂協(xié)議，約定“互不追究任何責(zé)任”，但與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同、支付帶薪年假工資等均系用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)，不能以協(xié)議或約定的方式免除用人單位因不履行上述法定義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法定賠償責(zé)任?！荆?015）大民五終字第72號】
觀點(diǎn)二：勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效?！荆?015）大民五終字第750號】
2.用人單位單方解除勞動(dòng)合同后可否新增的解除理由是否可以作為判斷解除合法性的依據(jù)？
不可以。【（2014）大民五終字第322號、（2015）大民五終字第501號】
3．未成立工會的用人單位單方解除勞動(dòng)合同，但未提前通知上級工會，是否構(gòu)成違法解除？
用人單位未成立工會，勞動(dòng)者以用人單位單方解除勞動(dòng)合同未提前通知工會為由主張違法解除的，不予支持?！荆?014）大民五終字第244號】
4. 嚴(yán)重失職、重大損害如何認(rèn)定？
總體把握原則：勞動(dòng)合同約定、規(guī)章制度規(guī)定優(yōu)先，沒有約定或規(guī)定時(shí)，勞動(dòng)爭議仲裁委員會或者人民法院有自由裁量權(quán)。
案例一：勞動(dòng)者（非司機(jī)崗位）駕駛單位車輛（生效判決認(rèn)定為職務(wù)行為）發(fā)生交通事故，造成一死一傷，同等責(zé)任，單位以嚴(yán)重失職給單位造成重大損害為由解除勞動(dòng)合同。中院認(rèn)為，機(jī)動(dòng)車屬于高風(fēng)險(xiǎn)作業(yè)，職務(wù)行為的風(fēng)險(xiǎn)由用人單位單位承擔(dān)，同等責(zé)任不構(gòu)成嚴(yán)重失職?！荆?014）大民五終字第807號】
案例二：某車間在2012年10月及2013年1月兩次發(fā)生工傷事故，導(dǎo)致用人單位給予兩位工傷職工二十余萬元的賠償。車間主任未盡到安全管理職責(zé)，對上述兩起事故的發(fā)生負(fù)有直接領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，構(gòu)成嚴(yán)重失職，給單位造成重大損害?！荆?014）大民五終字第412號】
5．用人單位可否以關(guān)聯(lián)單位的規(guī)章制度為依據(jù)解除勞動(dòng)合同？
除非用人單位將關(guān)聯(lián)單位的規(guī)章制度通過內(nèi)部程序予以轉(zhuǎn)化或認(rèn)可，否則不應(yīng)直接依據(jù)規(guī)章制度享有懲戒權(quán)?！荆?015）大民五終字第534號】
6．解除勞動(dòng)合同前，勞動(dòng)合同未得以正常履行的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)如何確定？
勞動(dòng)合同解除前的一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者沒有上班，用人單位也沒有發(fā)放工資，解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資以大連市最低工資為準(zhǔn)?！荆?014）大民五終字第224號】
7．勞動(dòng)關(guān)系跨越2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施日，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)如何分段計(jì)算？
（2008年1月1日前應(yīng)補(bǔ)償工資月數(shù)＋2008年1月1日后應(yīng)補(bǔ)償工作月數(shù)）×解除或終止勞動(dòng)合同前12個(gè)月的月平均工資?！荆?014）大民五終字第224號】
8．勞動(dòng)者請假長期未歸，用人單位是否可以依據(jù)規(guī)章制度的規(guī)定，以曠工為由直接解除勞動(dòng)合同？
勞動(dòng)者因私請假，用人單位知曉勞動(dòng)者停止工作的事由。勞動(dòng)者長期未歸，若用人單位擬以曠工為由解除勞動(dòng)合同，需要求勞動(dòng)者限期上班，或?qū)趧?dòng)者的曠工行為進(jìn)行過其他違紀(jì)處理。否則，會被認(rèn)定為違法解除?！荆?014）大民五終字第224號】
9．勞動(dòng)者拒絕單方調(diào)崗，是否屬于不服從單位工作安排？
用人單位在未經(jīng)協(xié)商一致的情況下變更勞動(dòng)者的工作崗位，勞動(dòng)者拒絕到新崗位工作，不屬于不服從單位工作安排，單位據(jù)此解除勞動(dòng)合同構(gòu)成違法解除?！荆?015）大民五終字第338號】
10．勞資雙方均無證據(jù)證明勞動(dòng)合同解除原因時(shí)，如何認(rèn)定？
用人單位和勞動(dòng)者就勞動(dòng)合同解除原因各執(zhí)一詞，用人單位認(rèn)為系勞動(dòng)者辭職，勞動(dòng)者認(rèn)為系用人單位違法解除，但均未提供證據(jù)證明各自的主張，此時(shí)可視為由用人單位提出解除動(dòng)議，雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同。【（2015）大民五終字第488號】
11．勞動(dòng)合同約定因工作需要用人單位可以臨時(shí)調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位，勞動(dòng)者拒絕配合的，視為不服從工作安排，用人單位是否有權(quán)予以懲戒?
雙方當(dāng)事人簽訂勞動(dòng)合同補(bǔ)充協(xié)議，約定用人單位根據(jù)工作需要，可以臨時(shí)（期限不超過3個(gè)月）調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)服從，雙方無需重新簽訂勞動(dòng)合同。用人單位臨時(shí)調(diào)派勞動(dòng)者到其他工作崗位時(shí)，若勞動(dòng)者不服從管理，用人單位有權(quán)予以懲戒，構(gòu)成嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的，用人單位亦可解除勞動(dòng)合同?！荆?015）大民五終字第727號】
12．勞動(dòng)者在解除原因?yàn)椤皡f(xié)商一致”的解除勞動(dòng)合同證明書上簽字，是否可以認(rèn)定勞資雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同？
可以?！荆?014）大民五終字第171號】
（五）社會保險(xiǎn)部分
1.停工留薪期期限如何確定？
以醫(yī)囑為準(zhǔn)，若醫(yī)囑建議休息時(shí)間超過12個(gè)月，應(yīng)經(jīng)大連市勞動(dòng)能力鑒定委員會確認(rèn)延長停工留薪期，或舉證證明停工留薪期滿12個(gè)月后仍在接受工傷醫(yī)療。工傷職工在醫(yī)囑建議的休息時(shí)間內(nèi)，其傷情經(jīng)大連市勞動(dòng)能力鑒定委員會評定為傷殘的，停工留薪期應(yīng)于傷殘等級評定結(jié)論作出之日屆滿?！荆?014）大民五終字第843號、（2015）大民五終字第69號】
2.勞動(dòng)者不滿法定退休年齡，是否有權(quán)要求未依法繳納社會保險(xiǎn)的用人單位賠償其基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失？
不滿法定退休年齡，不符合按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的條件，無法舉證證明實(shí)際產(chǎn)生的養(yǎng)老金損失，不予支持?！荆?015）大民五終字第80號】
3.社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦社會保險(xiǎn)手續(xù)的舉證責(zé)任由誰承擔(dān)？
用人單位未為勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)，用人單位應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任需查明社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)能否為勞動(dòng)者補(bǔ)辦社會保險(xiǎn)手續(xù)，考慮到勞動(dòng)者的舉證能力，法院不宜簡單的將證明社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦的舉證責(zé)任完全分配給勞動(dòng)者?！荆?015）大民五終字第131號】
4.補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)爭議是否屬于法院受案范圍？
用人單位不按法律規(guī)定為勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)，勞動(dòng)者要求繳納的，不屬于人民法院勞動(dòng)爭議案件受理范圍。【（2015）大民五終字第382號】
5．勞動(dòng)者長期未提供勞動(dòng)，用人單位又未依法與其解除勞動(dòng)關(guān)系，用人單位是否應(yīng)繼續(xù)為勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)？
勞動(dòng)者長期未提供勞動(dòng)，用人單位又未依法與其解除勞動(dòng)關(guān)系，可以認(rèn)定雙方勞動(dòng)關(guān)系處于中止履行狀態(tài)，中止履行期間用人單位和勞動(dòng)者不存在勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！荆?015）大民五終字第179號】
6．用人單位以工傷職工嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同，是否應(yīng)支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金？
適用《社會保險(xiǎn)法》第三十九條第（三）項(xiàng)規(guī)定，終止或者解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按照國家規(guī)定由用人單位支付?！荆?015）大民五終字第22號、114號】
7．勞動(dòng)合同期滿終止后，因社保停繳導(dǎo)致勞動(dòng)者無法享受一次性傷殘補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，工傷職工是否可以要求原用人單位賠償損失？
用人單位在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間已足額為工傷職工繳納了工傷保險(xiǎn)的前提下，且勞動(dòng)合同期滿合法終止，工傷職工無權(quán)要求用人單位賠償因社保停繳而導(dǎo)致的工傷保險(xiǎn)待遇損失（補(bǔ)繳后可以繼續(xù)享受待遇）。【（2015）大民五終字第51號】
8.未參加工傷保險(xiǎn)的，用人單位可否以商業(yè)保險(xiǎn)理賠的醫(yī)療費(fèi)抵銷其應(yīng)承擔(dān)的工傷醫(yī)療待遇？
用人單位為勞動(dòng)者投保的意外傷害保險(xiǎn)屬商業(yè)保險(xiǎn)，受益人是勞動(dòng)者，是自愿性、補(bǔ)充性的，用人單位為勞動(dòng)者投保屬于一種員工福利，不能因此免除或減少用人單位的工傷賠償義務(wù)，但工傷醫(yī)療費(fèi)不可以兼得?！荆?014）大民五終字第736號、（2015）大民五終字第91號】
9.第三人侵權(quán)賠償和工傷保險(xiǎn)待遇是否可以兼得？
用人單位以外的第三人侵權(quán)造成的勞動(dòng)者人身損害，勞動(dòng)者被認(rèn)定為工傷后，勞動(dòng)者既對第三人享有人身損害賠償請求權(quán)，也享有工傷保險(xiǎn)賠償請求權(quán)。因二者雖然基于同一損害事實(shí)，但存在于兩個(gè)不同的法律關(guān)系之中，互不排斥，但醫(yī)療費(fèi)不可以兼得?！荆?014）大民五終字第162號、（2014）大民五終字第736號】
10.超退休年齡職工，在工作崗位突發(fā)疾病經(jīng)搶救無效死亡，是否構(gòu)成工傷？
不構(gòu)成工傷，用工單位因未履行及時(shí)救助義務(wù)需按其過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的人身損害賠償責(zé)任。【（2014）大民一終字第259號】
11.農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納基數(shù)由官方統(tǒng)一確定，若該基數(shù)低于工傷職工的實(shí)際工資標(biāo)準(zhǔn)，工傷職工是否可以要求用人單位賠償工傷保險(xiǎn)待遇差額損失？
用人單位依據(jù)官方確定的固定工傷繳費(fèi)基數(shù)為農(nóng)民工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，即使繳費(fèi)基數(shù)低于實(shí)際工資金額，用人單位也無需賠償工傷保險(xiǎn)待遇差額。【（2014）大民五終字第889號】
12.社保報(bào)銷范圍之外的工傷醫(yī)療費(fèi)用由用人單位承擔(dān)，還是由工傷職工個(gè)人承擔(dān)？
用人單位足額為工傷職工繳納工傷保險(xiǎn)，并在工傷事故發(fā)生后1個(gè)月內(nèi)申請工傷認(rèn)定，對于不屬于社保報(bào)銷范圍的費(fèi)用，應(yīng)由工傷職工自行承擔(dān)?！荆?014）大民五終字第269號】
13.工傷職工異地就醫(yī)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用如何承擔(dān)？
職工治療工傷應(yīng)當(dāng)在簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)。經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具證明，或報(bào)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通、食宿費(fèi)用從工傷保險(xiǎn)基金支付。用人單位未在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)?！荆?014）大民五終字第127號】
14.非因工死亡待遇如何確定？
職工非因工死亡的，按本市上一年度3個(gè)月的月社會平均工資發(fā)給喪葬補(bǔ)助費(fèi)，按上一年度本市10個(gè)月的月社會平均工資發(fā)給其直系親屬一次性救濟(jì)費(fèi)。符合供養(yǎng)條件的直系親屬按月領(lǐng)取的救濟(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，按照企業(yè)所在地居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，并隨當(dāng)?shù)鼐用褡畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)調(diào)整而相應(yīng)調(diào)整。【（2014）大民五終字第441號】
15.工傷復(fù)發(fā)醫(yī)療待遇如何確定？
工傷復(fù)發(fā)的治療應(yīng)當(dāng)經(jīng)過工傷保險(xiǎn)待遇相關(guān)部門審核后方可享受工傷復(fù)發(fā)的待遇。勞動(dòng)者僅提供住院病歷及其購買藥品的收據(jù)來證明系工傷復(fù)發(fā)，但未提供相關(guān)部門確認(rèn)工傷復(fù)發(fā)的證據(jù)，不足以證明勞動(dòng)者住院及買藥所花費(fèi)系因其受工傷所產(chǎn)生，其關(guān)于工傷復(fù)發(fā)醫(yī)療待遇的訴請無事實(shí)依據(jù)不予支持。【（2014）大民五終字第102號】
16．未經(jīng)工傷認(rèn)定，工傷職工是否可以逕行通過訴訟要求工傷保險(xiǎn)待遇？
因勞動(dòng)者所受傷害未經(jīng)工傷認(rèn)定，故勞動(dòng)者主張停工留薪期工資無法律依據(jù)?！荆?015）大民五終字第568號】
（六）其他
1．專項(xiàng)培訓(xùn)如何認(rèn)定？
用人單位未提供證據(jù)證明勞動(dòng)者被派往的單位具備相關(guān)專業(yè)培訓(xùn)資質(zhì)，亦未證明其為勞動(dòng)者支付了具有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用，且雙方對培訓(xùn)費(fèi)用未作具體約定，因而無法證明其為勞動(dòng)者支付的差旅費(fèi)、住宿費(fèi)及異地補(bǔ)助是因?qū)I(yè)技術(shù)培訓(xùn)而產(chǎn)生的用于勞動(dòng)者的直接費(fèi)用，因此不適用勞動(dòng)合同法第二十二條關(guān)于服務(wù)期內(nèi)違約金的規(guī)定?！?2015)大民五終字第221號】
2．用人單位因組織機(jī)構(gòu)變動(dòng)而調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位，屬于單方調(diào)崗還是行使用工管理權(quán)？
用人單位為生產(chǎn)經(jīng)營所需要，對公司的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行變更調(diào)整，勞動(dòng)者拒絕到新崗位上班。公司以勞動(dòng)者不服從安排為由免去管理職務(wù)并取消相應(yīng)的職務(wù)工資，這是用人單位正常的企業(yè)管理行為，并非是對勞動(dòng)合同內(nèi)容的實(shí)質(zhì)改變，原合同應(yīng)繼續(xù)履行，勞動(dòng)關(guān)系并未解除，并不違反法律規(guī)定，是合法行為?！荆?015）大民五終字第98號】
3．帶薪年休假工資的仲裁時(shí)效期間何時(shí)起算？
年假工資非勞動(dòng)報(bào)酬，屬于福利待遇，每個(gè)年度未休年假工資的仲裁時(shí)效期間從次年開始計(jì)算?！荆?014）大民五終字第843號】
四、結(jié)語
本報(bào)告由遼寧昭明律師事務(wù)所勞動(dòng)法業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)制作，并擁有全部知識產(chǎn)權(quán)，歡迎朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)，微信公眾平臺轉(zhuǎn)載需經(jīng)昭明律師授權(quán)。
昭明律師勞動(dòng)法業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)由資深的勞動(dòng)法專業(yè)律師組成，專為企業(yè)定制優(yōu)質(zhì)、高效的專項(xiàng)勞資法律顧問服務(wù)，企業(yè)可以根據(jù)自身具體情況和用工規(guī)模選擇不同的服務(wù)產(chǎn)品，包括但不限于：A.勞動(dòng)管理 “健康檢查”，編制《風(fēng)險(xiǎn)評估報(bào)告》；B.根據(jù)不同類別員工的管理需求，設(shè)計(jì)不同的勞動(dòng)合同條款及合同管理制度；C.結(jié)合企業(yè)現(xiàn)狀和發(fā)展規(guī)劃，制定、完善勞動(dòng)規(guī)章制度，優(yōu)化勞動(dòng)管理流程；D.設(shè)計(jì)、完善勞動(dòng)管理流程配套表單；E.制作《風(fēng)險(xiǎn)防控操作指導(dǎo)手冊》；F.提供專項(xiàng)勞動(dòng)法培訓(xùn);G.協(xié)助企業(yè)建立民主協(xié)商機(jī)制，組建工會組織；H.法律咨詢；I.爭議解決。
