文/趙子濤 山西金貝律師事務(wù)所
基本案情
某A公司與某B公司簽訂采購合同，約定由某A公司向某B公司供貨。某A公司履行供貨義務(wù)后，但貨款100,0000元某B公司遲遲未付。經(jīng)查，某B公司有股東甲、股東乙、股東丙三名股東，其中股東甲有抽逃出資的行為。某B公司目前經(jīng)營困難，面臨100,0000萬元公司債務(wù)，某B公司應(yīng)如何選擇法律方案并追究抽逃出資股東甲的法律責(zé)任？以下為法律分析：
一、抽逃出資的認定
我國《公司法》解釋三第12條規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：
（一）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；
（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；
（三）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配；
（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；
（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為?！?/span>
二、法律方案選擇
（一）追回公司財產(chǎn)
1、公司以函件形式催告抽逃出資股東返還出資款
2、公司或股東提起訴訟
（1）公司訴抽逃出資股東返還出資款
案由：侵權(quán)之訴
法律依據(jù)：《公司法》第35條：“公司成立后，股東不得抽逃出資”；《公司法司法解釋（三）》第14條：“股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息……人民法院應(yīng)予支持”。
舉證責(zé)任：在公司主張其股東抽逃出資時，在舉證能力方面，被訴股東相對于公司來說是處于一種弱勢地位，公司必須提供充分詳實的證據(jù)證明自己的訴訟主張，否則就應(yīng)承擔(dān)舉證不能的敗訴后果。
案例索引：福建省廈門市中級人民法院（2009）廈民終字第1694號判決“廈門海斯達醫(yī)院投資管理有限公司訴陳紅蓮股東出資案”。
（2）守約股東訴抽逃出資股東向公司履行出資義務(wù)
案由：違約之訴
法律依據(jù)：《公司法》第28條：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額……股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。
舉證責(zé)任：在守約股東主張抽逃出資股東承擔(dān)責(zé)任時，原則上首先應(yīng)由守約股東舉證，但不過于嚴苛。守約股東只要能舉出使人對抽逃出資的行為產(chǎn)生合理懷疑的初步證據(jù)或有關(guān)線索即可。
案例索引：廣東省佛山市中級人民法院(2003)佛中法民二終字第169號判決“順德市貿(mào)促信息有限公司與順德市國信實業(yè)有限公司損害公司權(quán)益糾紛案”。
3、準備證據(jù)材料
（1）公司營業(yè)執(zhí)照；
（2）公司章程；
（3）公司驗資報告；
（4）公司驗資賬戶、基本賬戶的資金往來情況；
（5）公司財務(wù)會計報告，是否發(fā)生股東取得公司財產(chǎn)相應(yīng)的債權(quán)確認及公司資產(chǎn)和項目的增加；
（6）相關(guān)交易合同。
（二）公司自行解散
1、啟動公司自行解散程序
（1）召開股東會議
（2）清算程序（成立清算組、清算組備案、通知與公告?zhèn)鶛?quán)人、債權(quán)申報及債權(quán)登記、清理公司資產(chǎn)和處理債權(quán)、債務(wù)、分配財產(chǎn)）
（3）注銷登記
2、法律依據(jù)：《公司法》第181條：“公司解散的原因：（二）股東會或股東大會決議解散”。
3、法律后果：公司自行解散不具有債務(wù)免除的法律效果。清算組處分公司財產(chǎn)應(yīng)遵循的順序為：清算費用、職工工資、社保費用和法定補償金、稅款、公司債務(wù)。
4、債權(quán)人在清算期間可以申報債權(quán)。公司不能全部清償時，若存在股東抽逃出資情形的，債權(quán)人可以要求抽逃出資股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補償賠償責(zé)任。
5、風(fēng)險提示：
（1）清算組成員應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的情形：未履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人義務(wù)，導(dǎo)致未申報債權(quán)而未獲清償；執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案造成損失；違反法律法規(guī)進行清算。
（2）股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的情形：未在法定期限內(nèi)成立清算組導(dǎo)致?lián)p失；怠于履行義務(wù)導(dǎo)致資料滅失無法清算；惡意處置公司財產(chǎn)；未經(jīng)清算虛假清算報告騙取注銷；股東出資不到位；未經(jīng)清算即注銷導(dǎo)致無法清算；未經(jīng)清算即注銷且注銷時承諾清償。
（三）公司繼續(xù)存續(xù)
1、債權(quán)人通過起訴公司、抽逃出資股東主張債權(quán)。
2、法律依據(jù)：《公司法司法解釋（三）》第14條：“公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償部分承擔(dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持”。
3、法律后果：抽逃出資股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，足額出資的股東除協(xié)助抽逃出資情形外無需承擔(dān)責(zé)任。
4、風(fēng)險提示：公司經(jīng)營困難，無法繼續(xù)盈利，仍投入運營資金、人力維持存續(xù)狀態(tài)不符合公司營利性。
5、案例索引：
（1）最高人民法院判決［2011］民提字第86號“源潤控股集團股份有限公司與上海浦東發(fā)展銀行股份有限公司天津分行、天津港保稅區(qū)國臣國際貿(mào)易有限公司、天津國信集團有限公司、天津市通泰實業(yè)發(fā)展有限公司、天津國臣投資集團有限公司、孫建國借款合同糾紛案”，載自《商事審判指導(dǎo)案例7.公司與金融卷》第244頁。
（2）北京市朝陽區(qū)法院［2007］朝民初字第04823號判決“濰坊青島華光電池有限公司與普天首信通信設(shè)備廠（集團）、天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀元風(fēng)險投資有限公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任賠償糾紛案。
三、股東抽逃出資并構(gòu)成濫用公司法人獨立地位的，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
1、法律依據(jù)：《公司法》第20條：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損失公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”
2、法律后果：抽逃出資股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、判斷股東濫用公司法人獨立地位：
（1）根據(jù)最高人民法院研究室《關(guān)于執(zhí)行程序中能否直接裁定追加股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的研究意見》中“關(guān)于是否應(yīng)當(dāng)以股東抽逃出資為由否認公司獨立人格”所述，應(yīng)從人員、機構(gòu)、業(yè)務(wù)、財務(wù)、財產(chǎn)等多方面判斷股東與公司的人格是否高度混同。
（2）可從以下情形判斷股東濫用公司法人獨立地位：
a.從基礎(chǔ)交易關(guān)系方面來看，對抽逃出資行為的認定，其關(guān)鍵是對這種股東出資資金（或相應(yīng)資產(chǎn)）的所有權(quán)在股東與公司之間發(fā)生“轉(zhuǎn)移”時，股東是否向公司支付了公正合理的對價，即股東是否向公司支付了等值的資產(chǎn)或權(quán)益。不具有對價支付的資金或資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移其抽逃出資的可能性極大；
b.從主體方面來看，控股股東特別是擁有公司財務(wù)審批權(quán)的股東由于具有掌控公司的支配地位，其他股東無法對其形成有效的監(jiān)督與制衡，其取得公司財產(chǎn)的，抽逃出資的概率就比較高；
c.從會計處理方式方面來看，基于公司財務(wù)會計報告是公司經(jīng)營活動真實的記錄和反映的前提下，審查公司財務(wù)會計報告是否對股東取得公司財產(chǎn)的行為作應(yīng)收賬款等債權(quán)確認以及公司相應(yīng)資產(chǎn)、項目的增加，如反之，則無法合理排除對股東抽逃出資的懷疑。
四、律師建議
無論某B公司繼續(xù)存續(xù)還是自行解散，某B公司或足額出資股東乙、股東丙均應(yīng)向抽逃出資股東甲追回公司財產(chǎn)；其次，某B公司不能償還債務(wù)時，抽逃出資股東甲應(yīng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任；若股東甲抽逃出資且構(gòu)成公司人格混同，否定公司法人人格的，該抽逃出資股東甲應(yīng)對某B公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。需要注意的是，在某B公司自行解散時，應(yīng)依照法定程序進行清算、注銷，否則清算組成員和股東需要對某B公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
編排/李玉瑩
責(zé)編/張潔 微信號：zhengbeiqing0726
