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《民法總則》發(fā)布
2017年3月15日，備受矚目的《民法總則》經十二屆全國人大五次會議審議表決通過，并將于2017年10月1日起開始實行。
《民法總則》共計11章206條。其中，第三章“法人”第一節(jié)“一般規(guī)定”中自第68條至第73條共計6條內容為“公司解散”的相關規(guī)定。
我們逐條解讀《民法總則》中關于“公司解散”的相關內容，通過對比與現(xiàn)行立法的異同，發(fā)現(xiàn)《民法總則》對于法人解散事由（第六十九條）、清算程序和清算組職權（第七十一條）、清算活動（第七十二條）與現(xiàn)行公司法規(guī)定基本一致?！睹穹ㄍ▌t》最大的創(chuàng)新在于首次明確了“清算義務人”的概念。
《民法總則》
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《民法通則》
&《公司法》
第六十八條 有下列原因之一并依法完成清算、注銷登記的，法人終止：
（一）法人解散；
（二）法人被宣告破產；
（三）法律規(guī)定的其他原因。
法人終止，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經有關機關批準的，依照其規(guī)定。
《民法通則》第四十五條 企業(yè)法人由于下列原因之一終止：
（一）依法被撤銷；
（二）解散；
（三）依法宣告破產；
（四）其他原因。
法務部解讀
1、相較于《民法通則》，將“法人終止應當辦理注銷登記”更改為“依法完成清算、注銷登記的，法人終止”，更加強調了終止前的“清算、注銷登記”程序，再次明確了法人未經清算注銷不得終止的程序性要求。
2、將“依法被撤銷”這一法人解散的事由從中刪除，立法更科學。
根據(jù)《公司法》第一百八十條公司因下列原因解散：(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷。顯然，“被撤銷”屬解散事由之一，根據(jù)立法邏輯，已涵蓋于“法人解散”這一事由之中，無須在終止事由中單獨列出。
備注：根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，構成撤銷登記的情形包括：虛報注冊資本，取得公司登記，情節(jié)嚴重的；提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記，情節(jié)嚴重的。由此可以看出，撤銷登記是由公司登記機關作出的行政處罰。
第六十九條 有下列情形之一的，法人解散：
（一）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（二）法人的權力機構決議解散；
（三）因法人合并或者分立需要解散；
（四）法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責令關閉或者被撤銷；
（五）法律規(guī)定的其他情形。
《公司法》第一百八十條 公司因下列原因解散：
(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
(二)股東會或者股東大會決議解散；
(三)因公司合并或者分立需要解散；
(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；
(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。
法務部解讀
相較于《公司法》中表述的“營業(yè)期限”，《民法總則》表述為“存續(xù)期間”，涵蓋法人范圍更廣。解散事由與公司法規(guī)定高度一致。
第七十條 法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。
法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員為清算義務人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任；主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。
《公司法》第一百八十三條：“有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。”
法務部解讀
1、首次使用了“清算義務人”的概念。
無論是《公司法》還是《解釋二》，均未明確使用清算義務人的概念。《民法總則》中出現(xiàn)“清算義務人”的概念尚屬首次。
對于清算人的稱謂，《公司法》中稱為“清算組”，《民法通則》和《民事訴訟法》則稱為“清算組織”，《合伙企業(yè)法》和《個人獨資企業(yè)法》稱為“清算人”。我們認為，這些都是對清算人的稱謂，是指執(zhí)行清算事務及代表公司的法定機關。
而清算義務人與清算人是不同的概念，兩者應作嚴格區(qū)分。清算人是清算事務的執(zhí)行人，是具體執(zhí)行清算事務的機關。清算義務人是負有組織清算義務的人，清算義務人的職責在于組織清算人啟動清算，并對后者的清算工作予以協(xié)助。
關于“清算義務人”的稱謂，此前立法均“語焉不詳”。
《最高人民法院關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》第29條：債權人申請強制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結強制清算程序的，應當在終結裁定中載明，債權人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務人對其債務承擔償還責任。
最高人民法院民二庭負責人就《公司法解釋二》答記者問時，援引該規(guī)定明確提出了“清算義務人”的概念，指出：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有義務及時啟動清算程序對公司進行清算，即有限責任公司的股東和股份有限公司的董事、控股股東應為公司解散后的清算義務人。清算義務人應當清算而沒有清算時，應當承擔相應的民事責任。但《公司法解釋二》并未直接使用“清算義務人”的概念，而是表述為“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東”。
《民法總則》則首次確立清算義務人的概念，這有利于厘清清算義務人與清算人在清算義務與責任承擔上的區(qū)別?，F(xiàn)實意義還在于可以有效遏制公司惡意解散和逃避清算義務的普遍違法現(xiàn)象，便于債權人等追究相關主體的責任。該規(guī)定明確了由清算義務人負責及時組成清算組進行清算；同時明確了清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任。
2、清算義務人的范圍。
在《民法總則》發(fā)布之前，最高人民法院公布的《指導案例9號：上海存亮貿易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案》中，人民法院經審理認為：拓恒公司作為有限責任公司，其全體股東在法律上應一體成為公司的清算義務人。而《公司法解釋二》則將“清算義務人”明確指向“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東”。
《民法總則》第七十條第二款規(guī)定，法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員為清算義務人。字面表述來看，《民法總則》將清算義務人明確且限縮于“法人的董事、理事等執(zhí)行機構或者決策機構的成員”。如何理解“執(zhí)行結構或者決策機構的成員”成為值得研究的課題。在公司層面，是否是指董事和股東為清算義務人？
我們認為，根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，對于企業(yè)法人而言，公司的執(zhí)行機構為董事會，董事會成員即董事應為公司清算義務人。同時，公司的決策機構為股東會，其成員即公司股東亦為公司清算義務人。
第七十一條 法人的清算程序和清算組職權，依照有關法律的規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照適用公司法的有關規(guī)定。
《公司法》第一百八十四條 清算組在清算期間行使下列職權：
(一)清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單;
(二)通知、公告?zhèn)鶛嗳?
(三)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;
(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;
(五)清理債權、債務;
(六)處理公司清償債務后的剩余財產;
(七)代表公司參與民事訴訟活動。
第七十二條 清算期間法人存續(xù)，但是不得從事與清算無關的活動。
法人清算后的剩余財產，根據(jù)法人章程的規(guī)定或者法人權力機構的決議處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
清算結束并完成法人注銷登記時，法人終止；依法不需要辦理法人登記的，清算結束時，法人終止。
《公司法》第一百八十六條 清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。
公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經營活動。公司財產在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。
第七十三條 法人被宣告破產的，依法進行破產清算并完成法人注銷登記時，法人終止。
法務部解讀
《民法總則》第六十八條已明確規(guī)定：“有下列原因之一并依法完成清算、注銷登記的，法人終止：（二）法人被宣告破產?！痹谖覀兛磥?，本條內容與第六十八條規(guī)定重復。本條意義在于強調法人被宣告破產后，須依法進行破產清算并完成法人注銷登記，法人方可終止。
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