關(guān)于關(guān)聯(lián)方關(guān)系的認(rèn)定，在實(shí)務(wù)中基本上都會(huì)碰到?？赡苡械臉I(yè)內(nèi)朋友對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系的認(rèn)定，還是有些模糊。本文情懷就為您全面理清這個(gè)問(wèn)題。
前兩篇，我們講了會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和交易所各自的相關(guān)規(guī)定。今天打算做下最后的補(bǔ)充和總結(jié)吧。
本篇導(dǎo)讀如下：
第一部分：交易所相關(guān)規(guī)范性文件與會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的對(duì)應(yīng)比較。
第二部分：其他補(bǔ)充內(nèi)容
第三部分：實(shí)務(wù)操作中的建議
PART 1
交易所相關(guān)規(guī)范性文件與會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的對(duì)應(yīng)比較
以下內(nèi)容十分枯燥，請(qǐng)做好準(zhǔn)備，只想泛泛了解的，建議看下紅字部分或忽略進(jìn)入第二部分。
一、各交易所文件共性內(nèi)容
（一）關(guān)聯(lián)法人
1. 直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織（準(zhǔn)則控制關(guān)系，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（一））；
2. 由上述第1項(xiàng)所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織（一般排除同受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制，準(zhǔn)則同受控制關(guān)系，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（三））；
3. 由上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的（準(zhǔn)則一方受控制另一方受控制、共同控制或重大影響，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（十）），或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織（同受關(guān)聯(lián)自然人控制、共同控制、重大影響，）；
最后半條比較特殊，和準(zhǔn)則列舉情形（十）應(yīng)該說(shuō)是部分對(duì)應(yīng)關(guān)系，需要拿出來(lái)單獨(dú)說(shuō)一下。
準(zhǔn)則列舉情形（十）提到的關(guān)聯(lián)自然人僅包括主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員，相比較來(lái)說(shuō)，交易所的關(guān)聯(lián)自然人范圍就更大一些，還包括對(duì)上市公司實(shí)施控制的關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，這其中部分人員對(duì)上市公司僅有重大影響作用，而且這部分人員在其他企業(yè)擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員，也可能僅有重大影響。
而會(huì)計(jì)準(zhǔn)則解釋13號(hào)中明確，僅受兩方重大影響的，一般不被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。所以這條交易所的規(guī)定，部分超出了會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定的范圍。
4. 持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織（準(zhǔn)則控制、共同控制、重大影響關(guān)系，對(duì)準(zhǔn)則規(guī)定的主要投資者進(jìn)行了細(xì)化明確，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（四）、（五））；
（二）關(guān)聯(lián)自然人
1. 直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人（準(zhǔn)則控制、共同控制、重大影響關(guān)系，對(duì)準(zhǔn)則規(guī)定的主要投資者進(jìn)行了細(xì)化明確，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（八）、（四）、（五））；
2. 上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員（實(shí)際行使控制、共同控制、重大影響的個(gè)人，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（九））；
對(duì)于高級(jí)管理人員的范圍，根據(jù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則講解應(yīng)包括董事會(huì)秘書、總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師、財(cái)務(wù)總監(jiān)、主管各項(xiàng)事務(wù)的副總經(jīng)理以及行使類似職能的人員等。
3. 上市公司關(guān)聯(lián)法人第1項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員（實(shí)際行使控制、共同控制、重大影響的個(gè)人，控制方向上穿透；對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（九））；
4. 關(guān)聯(lián)自然人第1項(xiàng)和第2項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員（實(shí)際行使控制、共同控制、重大影響的個(gè)人，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（八）、（九）），包括配偶、年滿十八周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。
相比準(zhǔn)則的舉例，交易所文件對(duì)于關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定列舉未包括子公司（二）、合營(yíng)企業(yè)（六）和聯(lián)營(yíng)企業(yè)（七），這是因?yàn)樯鲜泄镜淖庸?、合營(yíng)企業(yè)和聯(lián)營(yíng)企業(yè)原本就在交易所規(guī)定的披露范圍格式在內(nèi)。
（三）兜底條款
根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人、法人或其他組織。
交易所的兜底條款很明顯和體現(xiàn)出了會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和監(jiān)管文件的區(qū)別，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則強(qiáng)調(diào)的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，凡是屬于準(zhǔn)則規(guī)定的9種關(guān)聯(lián)方關(guān)系之一的（具體詳見上篇內(nèi)容），就應(yīng)該作為關(guān)聯(lián)方；而交易所更強(qiáng)調(diào)的是可能導(dǎo)致利益傾斜，凡是可能導(dǎo)致利益傾斜的關(guān)系，就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。
（四）視同關(guān)聯(lián)人
（一）根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)，將具有關(guān)聯(lián)法人或關(guān)聯(lián)自然人的情形之一；
（二）過(guò)去12個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有關(guān)聯(lián)法人或關(guān)聯(lián)自然人的情形之一。
這條也明顯體現(xiàn)出了會(huì)計(jì)準(zhǔn)則制訂方和監(jiān)管方的思路差異。從會(huì)計(jì)準(zhǔn)則上來(lái)說(shuō)，不存在視同關(guān)聯(lián)人的概念，而監(jiān)管方考慮到了即將變成關(guān)聯(lián)方之前或剛變成非關(guān)聯(lián)方之后也可能出現(xiàn)的利益傾斜安排，所以增加了這條規(guī)定。
二、交易所各文件個(gè)性內(nèi)容
（一）上交所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引
持有對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人、法人或其他組織。
這條在中篇時(shí)，情懷就提過(guò)，在會(huì)計(jì)準(zhǔn)則定義的范疇中，這此關(guān)系通常不被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。上交所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引頒布于2011年，后續(xù)的上交所股票上市規(guī)則和科創(chuàng)板股票上市規(guī)則均無(wú)此類條款，推測(cè)是在新文件中修正這部分內(nèi)容。
（二）上交所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則
1. 直接或間接控制上市公司的法人或其他組織的董監(jiān)高之外的其他主要負(fù)責(zé)人（實(shí)際行使控制、共同控制、重大影響的個(gè)人，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（九），對(duì)關(guān)鍵管理人員的定義在董監(jiān)高的基礎(chǔ)上進(jìn)行了延伸）。
2. 直接持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織（未達(dá)到控制程度）直接或者間接控制的法人或其他組織（一方受控制或共同控制另一方受共同控制、重大影響，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（十））；
3. 關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任獨(dú)立董事的法人或其他組織，一般不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。
如果把獨(dú)立董事認(rèn)定為有重大影響的關(guān)鍵管理人員的話，這條是一方受控制、共同控制或重大影響另一方受重大影響，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（十）。但考慮到獨(dú)立董事對(duì)上市公司的影響實(shí)際比較有限，所以這條規(guī)定雖然從形式上可能與準(zhǔn)則規(guī)定不符，但顯得更務(wù)實(shí)一些。
4. 明確間接持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織，也為關(guān)聯(lián)方（控制、控制或重大影響關(guān)系，對(duì)主要投資者進(jìn)行了進(jìn)一步的細(xì)化明確，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（十））。
（三）深圳證券交易所股票上市規(guī)則（適用于主板）
增加了持有上市公司5%以上股份的法人、其他組織的一致行動(dòng)人（控制、控制或重大影響關(guān)系，對(duì)主要投資者進(jìn)行了進(jìn)一步的細(xì)化明確，對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（十））；
（四）深圳證券交易所股票創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則
1. 同上交所科創(chuàng)板，明確關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任獨(dú)立董事的法人或其他組織，一般不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方（同上，不再贅述）。
2. 同深交所主板，增加了持有上市公司5%以上股份的法人的一致行動(dòng)人（同上，不再贅述）；
3. 增加了直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織的董監(jiān)高關(guān)系密切的家庭成員（實(shí)際行使控制、共同控制、重大影響的個(gè)人，控制方向上穿透；對(duì)應(yīng)準(zhǔn)則列舉情形（九））。
PART 2
其他補(bǔ)充內(nèi)容
一、國(guó)有企業(yè)的特殊考慮
會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和交易所的文件里均明確，僅僅同受國(guó)家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。
為什么呢？
兩個(gè)國(guó)有企業(yè)，雖然同受國(guó)家控制，但在一般情況下，國(guó)家沒(méi)有動(dòng)用這種控制力去影響雙方正常合理的商業(yè)交易行為的動(dòng)機(jī)，所以也沒(méi)有必要將雙方認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。
另外，我國(guó)國(guó)有企業(yè)數(shù)量極其眾多，如果將僅僅同受國(guó)家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方，則對(duì)關(guān)聯(lián)方交易的披露就可能會(huì)極其繁瑣。
那什么情況下，國(guó)有企業(yè)相互間要被認(rèn)為定關(guān)聯(lián)方呢？
準(zhǔn)則沒(méi)有明確，交易所給出的指引是這樣的。
如果一個(gè)國(guó)有企業(yè)的董事長(zhǎng)（有的表述為法定代表人、負(fù)責(zé)人）、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事同時(shí)為上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的，則上市公司與這個(gè)國(guó)有企業(yè)構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。
因?yàn)榻灰姿募€有兜底條款的存在，所以個(gè)人認(rèn)為這個(gè)定義范圍可能有點(diǎn)窄。
情懷認(rèn)為，兩個(gè)國(guó)有企業(yè)被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方比較合適的定義是，受同一級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門的直接管理，并且相互間發(fā)生了由同一級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門主導(dǎo)的關(guān)聯(lián)交易行為（說(shuō)明國(guó)有資產(chǎn)管理部門利用了其控制權(quán)力導(dǎo)致雙方發(fā)生了可能不正常的商業(yè)行為）。
二、其他相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)資料
除了交易所正式發(fā)文的規(guī)范性文件外，《創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制發(fā)行上市審核動(dòng)態(tài)》（2020年第2期（總第2期）中，講述了同一自然人同在兩個(gè)公司任職獨(dú)立董事是否導(dǎo)致兩個(gè)公司成為關(guān)聯(lián)方的案例，同時(shí)也有涉及對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系如何認(rèn)定的指引。相關(guān)資料情懷為您摘錄如下。
權(quán)威資料，好好學(xué)習(xí)！
案例2:關(guān)聯(lián)方認(rèn)定和披露
近期，部分發(fā)行人對(duì)招股說(shuō)明書中關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定和披露存在疑問(wèn)。A公司在創(chuàng)業(yè)板申報(bào)發(fā)行上市，自然人甲同時(shí)在A公司和B公司擔(dān)任獨(dú)立董事，除上述任職外，甲及其關(guān)系密切的家庭成員、A和B三方均不存在其他關(guān)系或利益安排，A和B是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方？
實(shí)務(wù)中，針對(duì)招股說(shuō)明書中的關(guān)聯(lián)方認(rèn)定和披露，發(fā)行人和保薦人應(yīng)從以下方面予以把握：
一是明確關(guān)聯(lián)方認(rèn)定和披露適用規(guī)則。《關(guān)于進(jìn)一步提高首次公開發(fā)行股票公司財(cái)務(wù)信息披露質(zhì)量有關(guān)問(wèn)題的意見》（證監(jiān)會(huì)公告【2012】14號(hào)）規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)該嚴(yán)格按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》《上市公司信息披露管理辦法》和證券交易所頒布的相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則中的有關(guān)規(guī)定，完整、準(zhǔn)確的披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易。實(shí)務(wù)中，發(fā)行人申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的，招股說(shuō)明書中對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定和披露，一般適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則解釋第13號(hào)》《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則講解2010》和《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2020年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱“股票上市規(guī)則”）等相關(guān)規(guī)定。
二是厘清關(guān)聯(lián)方認(rèn)定理念和范圍。企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和股票上市規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定理念、具體范圍均存在差異。企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定以“控制、共同控制和重大影響”為出發(fā)點(diǎn)，“一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上受同一方控制、共同控制的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方”；股票上市規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)方認(rèn)定則以“特殊關(guān)系”“利益傾斜”為出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，認(rèn)定與上市公司有特殊關(guān)系、可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的組織或自然人為關(guān)聯(lián)方，并適用前后十二個(gè)月追溯認(rèn)定原則。發(fā)行人在招股說(shuō)明書對(duì)關(guān)聯(lián)方認(rèn)定和披露時(shí)，應(yīng)考慮全面，避免遺漏。
在本案例中，A和B是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，應(yīng)從企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和股票上市規(guī)則的規(guī)定同時(shí)考慮。一方面，從企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定來(lái)看，根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則解釋第13號(hào)》，“除第36號(hào)準(zhǔn)則第五條和第六條規(guī)定外，兩方或兩方以上同受一方重大影響的，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方”，甲作為A、B的獨(dú)立董事，不屬于《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》第五條和第六條規(guī)定的施加重大影響的投資方或合營(yíng)企業(yè)，因此，甲雖然因其獨(dú)立董事身份對(duì)A和B均施加重大影響，但A和B并不構(gòu)成會(huì)計(jì)上的關(guān)聯(lián)方。另一方面，創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則于2020年6月進(jìn)行了修訂，修訂后的第7.2.3條規(guī)定，上市公司的關(guān)聯(lián)自然人在上市公司體系外的其他法人或組織擔(dān)任董事（獨(dú)立董事除外）、高級(jí)管理人員的，相關(guān)法人或組織構(gòu)成發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方；修訂后的規(guī)則中，“獨(dú)立董事除外”的相關(guān)陳述，明確了在認(rèn)定關(guān)聯(lián)方時(shí)應(yīng)剔除關(guān)聯(lián)自然人在第三方擔(dān)任獨(dú)立董事的情形，因此，本案例中甲同時(shí)擔(dān)任A和B的獨(dú)立董事，也不構(gòu)成股票上市規(guī)則中認(rèn)定的關(guān)聯(lián)方。
按照上述分析，由同一自然人擔(dān)任獨(dú)立董事的A和B不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，但值得注意的是，作出本判斷是基于“甲及其關(guān)系密切的家庭成員、A和B三方均不存在其他關(guān)系或利益安排”的前提條件。如果A和B除甲同時(shí)擔(dān)任獨(dú)立董事外，在報(bào)告期內(nèi)或者前后十二個(gè)月內(nèi)還存在其他“控制、共同控制和重大影響”或“利益傾斜”的關(guān)系，則應(yīng)按照企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和股票上市規(guī)則的規(guī)定予以進(jìn)一步認(rèn)定。
PART 3
實(shí)務(wù)操作中的建議
實(shí)務(wù)中可能產(chǎn)生關(guān)聯(lián)方關(guān)系的情形會(huì)非常多，雖然準(zhǔn)則和交易所文件進(jìn)行了大量的舉例，但一定還存在不在列示范圍之內(nèi)同時(shí)相互之間存在各種千絲萬(wàn)縷關(guān)系的情形。實(shí)務(wù)中對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定究竟該如何操作呢？
作為全文的結(jié)束部分，情懷打算為您全面總結(jié)一下個(gè)人的想法，供各位參考。
一、非上市公司和IPO企業(yè)，按會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的要求執(zhí)行，即情懷為您整理的上篇內(nèi)容的9種關(guān)聯(lián)關(guān)系。
二、對(duì)于上市公司和IPO企業(yè)，需同時(shí)符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和對(duì)應(yīng)交易所的相關(guān)規(guī)定。即情懷為您整理的上篇和中篇內(nèi)容，建議對(duì)應(yīng)內(nèi)容您都看下。
四、上市公司或IPO企業(yè)，和其他國(guó)有企業(yè)之間，按交易所的規(guī)定進(jìn)行關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定。兩個(gè)國(guó)有企業(yè)均非上市公司或IPO企業(yè)的，建議參考情懷在下篇的認(rèn)定思路。
五、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和交易所文件中均未明確的其他關(guān)系。
（一）如果其相互之間的交易有足夠證明力的證據(jù)證明，并不存在利益傾斜可能，則可以不認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方關(guān)系。
（二）如果其相互之間的交易沒(méi)有足夠證明力的證據(jù)證明，不存在利益傾斜可能，且交易金額足夠小（不可能利用很小的金額進(jìn)行利益傾斜），也可以不認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方關(guān)系。
（三）如果其相互之間的交易沒(méi)有足夠證明力的證據(jù)證明，不存在利益傾斜可能，且交易金額較大，建議從嚴(yán)認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。
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