作者：李少輝
單位：漳州市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)
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利用職務(wù)之便侵占個(gè)人股東股權(quán)定性分析
--兼對《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》適用解讀
【摘要】對于利用職務(wù)之便、通過偽造文件等方式侵占個(gè)人股東股權(quán)的行為，司法實(shí)踐中多根據(jù)《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（以下簡稱“《工作意見》”）以職務(wù)侵占罪定性處罰。然而《工作意見》并非適用于所有股東非法占有他人股權(quán)的情形，實(shí)務(wù)中常因未能正確區(qū)分“個(gè)人股東股權(quán)”與“本單位財(cái)物”的不同，機(jī)械地適用《工作意見》，造成對于利用職務(wù)之便、通過偽造文件等方式“占有”個(gè)人股東股權(quán)行為較多的定性錯(cuò)誤。
隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，公司已成為最為重要的市場經(jīng)濟(jì)主體。公司制度又有兩個(gè)重要的主體:公司法人和股東。股東作為公司的投資者，享有著對公司的股權(quán)。在如今萬眾創(chuàng)業(yè)的熱潮下，股權(quán)糾紛頻繁出現(xiàn)，非法占有他人股權(quán)的現(xiàn)象凸顯，如何正確保護(hù)股東的股權(quán)顯得尤為重要。
司法實(shí)務(wù)中有這樣一種典型的案例:甲為某公司的高管(也可以是公司股東)，利用管理公司、掌管公司公章等職務(wù)便利，未公司股東乙的允許下，冒用乙的簽名，偽造《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《股東會(huì)議紀(jì)要》等文件，完成股東名冊的變更并在工商登記部門辦理股權(quán)變更登記，將股東乙的股份變更到自己或他人名下。
司法實(shí)務(wù)中，對此或以民事股權(quán)糾紛處理、或機(jī)械適用《工作意見》以職務(wù)侵占定罪論處。這不免給人造成一種困惑，這類案件究競是民事糾紛還是刑事犯罪？若是刑事犯罪，以職務(wù)侵占定性是否正確？
一、侵占他人股權(quán)是否涉嫌刑事犯罪
股權(quán)是出資人以出資方式入股，轉(zhuǎn)移其出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)于公司后取得的一項(xiàng)權(quán)利，其權(quán)利主體為股東。股權(quán)雖然是一種綜合性的權(quán)利，但其最重要的屬性應(yīng)是具有財(cái)產(chǎn)性。刑法第九十二條規(guī)定，股份、股票屬于財(cái)產(chǎn)。因此，非法侵占他人股權(quán)的行為，屬于將他人占有之財(cái)物在違背權(quán)利人意愿的情況下變?yōu)樽约赫加?，在不考慮數(shù)額的情況下，應(yīng)以刑事犯罪定性，而非民事股權(quán)糾紛。
二、個(gè)人股權(quán)能否成為職務(wù)侵占對象
（一）職務(wù)侵占罪的認(rèn)定
依照《刑法》第271條第一款之規(guī)定，職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物占為己有，數(shù)額較大的行為?！奥殑?wù)侵占罪”的認(rèn)定在客觀上應(yīng)當(dāng)具備這樣的條件：（1）行為主體為公司、企業(yè)或者其他單位的人員，但國家工作工作人員除外；[1]（2）行為內(nèi)容為，利用職務(wù)上的便利，將數(shù)額較大的本單位財(cái)物非法占為己的行為。[2]可見，個(gè)人股東股權(quán)能否成為職務(wù)侵占罪的犯罪對象，關(guān)鍵看個(gè)人股東股權(quán)是否屬于本罪所規(guī)定的“本單位財(cái)物”。
（二）個(gè)人股東股權(quán)是否構(gòu)成“本單位財(cái)物”
《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄坝邢挢?zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！痹摲ǖ?條又規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！庇纱丝梢?，《公司法》嚴(yán)格區(qū)分了公司財(cái)產(chǎn)與股東股權(quán)，可以看出：（1）公司作為獨(dú)立的企業(yè)法人，具有獨(dú)立于股東的法律人格；（2）公司從股東出資中獲得獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，股東因出資行為取得相應(yīng)的公司股權(quán)，“公司財(cái)產(chǎn)”不同于“股東財(cái)產(chǎn)”，二者有各自的權(quán)利主體；（3）股東享有股權(quán)-即資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，而非公司享有股權(quán)。
《公司法》關(guān)于“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”、“股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的優(yōu)先購買權(quán)”的規(guī)定，也體現(xiàn)了以上論述?！豆痉ā返?2條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。”“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。”“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。”
由此可見，“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”是股東之間的轉(zhuǎn)讓行為，或是股東與股東之外的人之間的轉(zhuǎn)讓行為，而非股東與“公司”之間的轉(zhuǎn)讓。也就是說，無論是股權(quán)的轉(zhuǎn)出方還是接受方，都只能是股東或其他人（購買股權(quán)后亦成為股東），而非公司。
具體而言，股東以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)向公司認(rèn)繳出資，將個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移所有于公司，公司借助股東投資行為因而取得原屬于個(gè)人股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)并形成了獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，個(gè)人股東以其出資的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)換取了對公司所形成的權(quán)益--股權(quán)。因此，個(gè)人股東股權(quán)與公司法人財(cái)產(chǎn)是各有其主的兩種權(quán)利，前者為因投資行為所取得的權(quán)益，后者為因投資行為所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移。當(dāng)然，實(shí)務(wù)中公司亦可作為民事主體對其他公司進(jìn)行股權(quán)投資，其因而取得的股權(quán)與被投資公司之間的關(guān)系即為股東（公司股東）與公司之間的關(guān)系，邏輯與前面所述相同。雖然股權(quán)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體有個(gè)人和公司之分，但當(dāng)其對應(yīng)的權(quán)利主體為個(gè)人股東而非公司股東時(shí)，則應(yīng)界定為個(gè)人財(cái)產(chǎn)而非“本單位財(cái)物”。
可見，當(dāng)個(gè)人利用職務(wù)之便侵占個(gè)人股東股權(quán)時(shí)，雖然個(gè)人股東的財(cái)產(chǎn)性利益，但其所在公司整體財(cái)物并沒有減少。因此，將個(gè)人股東的股權(quán)界定為職務(wù)侵占罪的對象--本單位財(cái)物，明顯地混淆了股東財(cái)產(chǎn)和公司法人財(cái)產(chǎn)，違背了法人財(cái)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立、法人人格獨(dú)立理論。所以，對于利用職務(wù)之便、通過偽造文件等方式侵占個(gè)人股東股權(quán)的行為，并不能定性為職務(wù)侵占罪。
三、《工作意見》適用解讀
《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日）：
近年來，許多地方公安機(jī)關(guān)就公司股東之間或者被委托人采用非法手段侵占股權(quán)，是否涉嫌職務(wù)侵占罪問題請示我局。對此問題，我局多次召開座談會(huì)并分別征求了高檢、高法及人大法工委刑法室等有關(guān)部門的意見。近日，最高人民法院刑事審判第二庭書面答復(fù)我局：對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，則可對其利用職務(wù)便利，非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。
現(xiàn)予網(wǎng)上公布，供各地公安機(jī)關(guān)辦理類似案件時(shí)借鑒參考。
司法實(shí)務(wù)中常因?qū)Α豆ぷ饕庖姟防斫獠煌笍?，機(jī)械地適用《工作意見》，錯(cuò)誤地將利用職務(wù)之便、通過偽造文件等方式侵占個(gè)人股東股份行為定性為職務(wù)侵占罪。其錯(cuò)誤的關(guān)鍵，主要是混淆了“個(gè)人股東股份”與“公司管理中的股東股份”。
值得注意的是，《工作意見》并非將所有股東股權(quán)都認(rèn)定為職務(wù)侵占罪的犯罪對象，而是明確指出“公司管理中的股東股權(quán)”才是職務(wù)侵占罪的犯罪對象。因此，明確何種“公司管理中的股東股權(quán)”屬于職務(wù)侵占罪所稱的“本單位財(cái)物”，則為正確適用《工作意見》的關(guān)鍵所在。
職務(wù)侵占罪中的“本單位財(cái)物”，并不局限于本單位所有的財(cái)物，還應(yīng)包括本單位占有的財(cái)物，這是刑法保護(hù)社會(huì)財(cái)產(chǎn)秩序的精神所在。刑法保護(hù)的不是財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而是一種財(cái)產(chǎn)的占有秩序。實(shí)務(wù)中，也不乏能夠作為“本單位財(cái)物”的“公司管理中的股東股權(quán)”，具體可有以下幾類情形：（1）甲公司作為民事法律主體對乙公司進(jìn)行股權(quán)投資，此時(shí)甲公司本身即是乙公司的股東，那么甲公司持有的乙公司的股權(quán)，可理解為“甲公司管理中的其作為乙公司股東的股權(quán)”；（2）股份有限公司在特殊情形依法收購本公司股份后，在過渡期內(nèi)暫時(shí)性持有的本公司股份，即為“股份有限公司暫時(shí)性持有并管理的本公司股份”；[3]（3）資產(chǎn)管理公司接受委托代為管理其他公司在第三方公司中所持有的股權(quán)，即為“公司管理中的其他公司的股權(quán)”；（4）公司接受個(gè)人股東授權(quán)委托代為管理其在公司所持有股權(quán)，即為“公司管理中的其股東的股權(quán)”。
可以看出，以上四種情形的股權(quán)或?yàn)楣舅械墓蓹?quán)、或?yàn)楣境钟械墓蓹?quán)，共同點(diǎn)是以公司作為股權(quán)的持有者，而非公司的股東作為股權(quán)的持有者，其與個(gè)人股東轉(zhuǎn)移用于投資的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)于公司進(jìn)而取得的股權(quán)有本質(zhì)的區(qū)別。因此，對于《工作意見》所述以非法占有他人財(cái)物為目的，利用職務(wù)便利非法占有他人股權(quán)的行為，應(yīng)限于非法占有“公司管理中的股東股權(quán)”的行為，才可以職務(wù)侵占罪論處。
四、該行為應(yīng)定性為盜竊
盜竊罪的行為結(jié)構(gòu)為：以非法占有為目的，將他人占有的財(cái)物，通過平和手段轉(zhuǎn)移為自己占有。[4]結(jié)合前述典型案例，甲利用掌管公司公章等職務(wù)之便，未經(jīng)股東乙之允許，假冒乙之簽名，偽造了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《股東會(huì)議紀(jì)要》等文件，完成股東名冊的變更并在工商登記部門辦理了股權(quán)變更登記，將乙之股份變更到自己或他人名下，即為以非法占有為目的，以平和手段將乙占有之股份轉(zhuǎn)移為自己占有（轉(zhuǎn)移為他人占有的本質(zhì)為簡化了先為自己占有再行處分給他人的行為模式，與轉(zhuǎn)移為自己占有性質(zhì)相同），符合盜竊罪行為結(jié)構(gòu)，在不考慮犯罪數(shù)額的情況下，應(yīng)以盜竊罪論處。
注釋
[1]張明楷：《刑法學(xué)(第四版)》，北京:法律出版社，2011年，第907頁。
[2]張明楷：《刑法學(xué)(第四版)》，北京:法律出版社，2011年，第908頁。
[3]《公司法》第142條規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！薄肮疽蚯翱畹?一)項(xiàng)至第(三)項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷?！薄肮疽勒盏谝豢畹?三)項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工?！薄肮静坏媒邮鼙竟镜墓善弊鳛橘|(zhì)押權(quán)的標(biāo)的?！?/span>
[4]柏浪濤：《刑法攻略（第八版）》，北京:法律出版社，2015年，第204頁。
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