導語
我們研究了從2018年1月1日至2019年3月29日期間最高人民法院審理的有關于實際施工人的訴訟案件，通過對實際施工人訴訟案件訴訟請求的分析，結合實務為實際施工人訴訟案件訴訟請求設計提出訴訟策略分析意見和建議。
01
訴訟請求類別及法律依據(jù)
（一）訴訟請求的類別
我們研究了從2018年1月1日至2019年3月29日期間最高人民法院審理的有關于實際施工人的訴訟案件，實際施工人作為原告的訴請請求，一共有如下類別：
1. 請求確認合同無效；
2. 請求支付工程價款；
3. 請求支付工程價款利息；
4. 請求發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內承擔支付責任；
5. 請求賠償停工損失；
6. 請求返還質保金；
7. 請求確認就工程價款對所建工程享有工程價款優(yōu)先受償權；
8. 請求支付融資費用及其利息；
9. 請求支付墊付資金及其利息；
10. 請求支付逾期支付工程價款利息；
11. 請求承包人之間承擔連帶責任；
12. 請求承擔訴訟費用。
前述12類的訴訟請求中，除了請求承擔訴訟費用類別之外，訴訟請求數(shù)量居前五位的是：請求支付工程價款、請求支付工程價款利息、請求支付賠償停工損失、請求發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內承擔支付責任【與之并列的還有請求返還質保金、請求確認就工程價款對所建工程享有工程價款優(yōu)先受償權】。
（二）訴訟請求法律依據(jù)
除了請求承擔訴訟費用類別之外，全部獲得支持或者絕大部分獲得支持的訴訟請求的法律依據(jù)主要如下：
請求確認合同無效——法律依據(jù)
（1）《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定……”
（2）《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。”第四條規(guī)定：“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。”
請求支付工程價款——法律依據(jù)
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”
請求支付工程價款利息——法律依據(jù)
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定：“當事人對欠付工程款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?！钡谑藯l規(guī)定：“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日?！?/span>
請求發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內承擔支付責任——法律依據(jù)
《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?！?/span>
請求賠償停工損失——法律依據(jù)
《中華人民共和國合同法》第二百八十三條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失?！钡诙侔耸臈l規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用?！?/span>
請求返還質保金——法律依據(jù)
《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”
請求支付墊付資金及其利息——法律依據(jù)
《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條規(guī)定：“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。”
02
實際施工人訴訟案件訴訟請求設計的訴訟策略分析意見和建議
我們可以根據(jù)前述的法律依據(jù)，設計實際施工人訴訟案件的訴訟請求，其表述可參考如下：
（一）請求法院依法確認原告與第一被告簽署的《**合同》（按具體合同名稱）無效（如有必要）。
（二）請求法院依法判令第一被告（非法轉包人或者違法分包人）向原告支付欠付工程價款人民幣**元。
（三）請求法院依法判令第一被告（非法轉包人或者違法分包人）原告支付欠付工程價款利息【利息計算方式：以欠付工程價款人民幣**元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期同類貸款利率標準計算，從*年*月*日起計算至被告向原告支付完欠付工程價款之日止，現(xiàn)暫計至*年*月*日，為人民幣**元】。
（四）請求法院依法判令第二被告（發(fā)包人）在欠付工程價款范圍內對上述欠付工程價款及利息向原告承擔付款責任。
（五）請求法院依法判令第一被告向原告返還工程墊付款人民幣**元及其利息【利息計算方式：1.有約定從約定；2.無約定：以工程墊付款人民幣**元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期同類貸款利率標準計算，從*年*月*日起計算至被告向原告全部返還工程墊付款之日止，現(xiàn)暫計至*年*月*日，為人民幣**元】（如有）。
（六）請求法院依法判令第一被告向原告賠償原告停工損失人民幣**元（如有）。
（七）請求法院依法判令第一被告向原告返還保證金人民幣**元（如有）。
（八）請求法院依法判令被告承擔本案訴訟費。
實際施工人的訴訟請求可以不拘泥于前述所列舉的參考表述，甚至實際施工人可以將“請求確認就工程價款對所建工程享有工程價款優(yōu)先受償權”“請求支付逾期支付工程價款利息”等在司法實踐中很少獲得法院支持的訴訟請求作為己方的主張列進民事訴狀中。如果從訴訟請求設計的有效性及訴訟成本的角度出發(fā)，實際施工人提出類似的訴訟請求，確有必要根據(jù)實際情況進行斟酌和考慮。
來源：廣西同望律師事務所
