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作者簡介：最高人民法院審判委員會專職委員、第二巡回法庭庭長、二級大法官。

通說認(rèn)為，法院的審判權(quán)本質(zhì)上是判斷權(quán)，即對爭議案件作出是非曲直、孰勝孰敗的判斷，這也是人們常常把法官辦案又叫作斷案的主要原因。我們需要研究的是，為什么同樣都是斷案，不同的法官斷出來的效果卻大相徑庭。有的斷案效果不僅能讓當(dāng)事人口服心服，而且能讓社會上拍手點贊。相反，有的效果既可能使當(dāng)事人感到像受了“二次傷害”，還可能引來社會上紛紛吐槽。個中差別，我個人認(rèn)為是由于法官對判斷權(quán)把握的差別所致。法官要想斷案斷出好效果，需要努力做好“五個判斷”。

一、“事實判斷”

指法官對案件的事實證據(jù)作出的判斷。一個有經(jīng)驗的法官拿到案件材料后，通常都會產(chǎn)生這個案件的事實證據(jù)好不好，甚至?xí)a(chǎn)生案件好辦不好辦的預(yù)斷或感覺。這里的好不好涉及三個問題，并且答案是肯定的。第一要問事實證據(jù)全不全，這是對事實證據(jù)的數(shù)量要求。一般講，案件的事實證據(jù)是越多越好，法官不怕證據(jù)多，就怕證據(jù)少，因為越多越有利于作出綜合判斷。當(dāng)然，案件事實證據(jù)的齊全是相對的，不是絕對的，或者說齊全的程度是不同的，有的可能十分齊全，有的可能只達(dá)到齊全。由于主客觀原因，案件的一些事實證據(jù)不齊全往往是常態(tài)，只有極少數(shù)案件的事實證據(jù)才可能毫無遺漏。法官在斷案時，要善于判斷事實證據(jù)全不全。對事實證據(jù)齊全的，要及時作出如何處斷的裁判；而對事實證據(jù)不齊全的，要根據(jù)有一分證據(jù)說一分話的原則，相應(yīng)作出發(fā)回重審、駁回起訴、駁回訴訟請求或者宣告無罪的裁判。

第二要問事實證據(jù)真不真，這是對事實證據(jù)的質(zhì)量要求。事實證據(jù)客觀真實是公正裁判的生命所在，也是保證案件質(zhì)量的基石。實踐中，有的案件證據(jù)雖然很多，但要么不清不楚，要么真假難辨，要么重復(fù)無用的證據(jù)充斥，這是法官最頭痛的問題。因此，法官要盡最大努力辨明事實證據(jù)的真?zhèn)危纬蓪ψC據(jù)真實性的內(nèi)心確信，不要放過重大疑點，以免造成冤假錯案或者被虛假訴訟蒙蔽。

第三要問“鐵證”有沒有。鐵證就是能夠確鑿無疑地證明案件事實的客觀性證據(jù)，這是把案子辦成“鐵案”的殺手锏，只要有這樣的證據(jù)存在，案子就不可能出錯。我國古代有官吏曾經(jīng)自信地說過他辦的一個案子“南山可移，此案不動”之類的話，這種底氣即來自于他對案件鐵證的把握。在當(dāng)今時代，一個案件如果有記錄犯罪實施的錄音錄像、證明犯罪實施的DNA鑒定或指紋鑒定，以及只有行為人本人才知道的獨特證據(jù)等，都屬有了鐵證，法官會很快形成內(nèi)心確信。在我看來，一個案件有鐵證存在，即使其他證據(jù)弱一點也是不足慮的，甚至孤立的鐵證也可以定案。如某法院曾經(jīng)判過一個強(qiáng)奸殺人案件，被告人和被害人原系情人關(guān)系，后因故反目，被告人便將被害人殺害后埋尸。案發(fā)時，被害人尸體已高度腐爛，從尸體檢驗沒有發(fā)現(xiàn)被告人作案的任何證據(jù)，但偵查機(jī)關(guān)僅憑借二人之間的情人關(guān)系，對被告人進(jìn)行突審，迫使被告人交代了強(qiáng)奸殺人并為了泄憤還在被害人的恥骨中扎一根大頭針的事實。法醫(yī)根據(jù)其交代，果然在被害人的恥骨中找到了大頭針，而此前的法醫(yī)檢驗從未發(fā)現(xiàn)，且在其他嫌疑人的供述中也從沒有人提及。案件進(jìn)入公訴階段，被告人雖然始終翻供，且沒有任何其他證據(jù)證明被告人強(qiáng)奸殺人，但由于有這個鐵證存在，法院仍然堅持對其定罪并判處極刑。我也認(rèn)同這樣的判決，因為鐵證如山，無法質(zhì)疑。

做好事實判斷還要注意一個問題，即法庭審理的事實與實踐中發(fā)生的事實并不契合。如雙方當(dāng)事人簽訂一個建設(shè)工程合同，其中一方基本上沒有履行自己的義務(wù)，但通過不斷地發(fā)書面函件等方式，積攢了很多對自己有利的證據(jù)。而另一方基本上履行完了合同義務(wù)，但沒有形成什么書面證據(jù)。糾紛訴到法院以后，如果按照法庭收到的書面證據(jù)斷案，書面證據(jù)多的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)勝訴，如果按照客觀發(fā)生的合同履行情況斷案，基本履行完合同的當(dāng)事人則應(yīng)當(dāng)勝訴。從實現(xiàn)公平正義、鼓勵履約的角度考慮，法官就應(yīng)當(dāng)判后者勝訴，因為他實際履行了合同，而這是最重要的事實。

實踐中還有一種情況，即從案件的合同等證據(jù)看，一方當(dāng)事人完全履行了合同，另一方當(dāng)事人當(dāng)時也是認(rèn)可的。但糾紛發(fā)生后，經(jīng)查合同所約定的客觀事實根本不存在，另一方當(dāng)事人的自認(rèn)原來是誤認(rèn)。例如，甲乙簽訂一個動產(chǎn)質(zhì)押合同，甲方向乙方提供了質(zhì)押物存放的倉庫、運輸質(zhì)押物的車皮、鐵路運行圖及運費等證據(jù)，乙方由于輕信便簽字認(rèn)可并向甲方交付對價。但當(dāng)乙方去提取質(zhì)押物時才發(fā)現(xiàn)，甲方提供的證據(jù)都是假的，質(zhì)押物實際并不存在。官司打到法院后，法院如果按照雙方簽字認(rèn)可的事實下判，乙方應(yīng)當(dāng)敗訴，但如果按照客觀真相斷案，就應(yīng)當(dāng)判造假的甲方敗訴。這里就發(fā)生了所謂的客觀真實與法律真實的沖突問題，如何選擇，不同的法官會有不同判決，且都有道理。但根據(jù)實現(xiàn)司法公正和十八屆四中全會關(guān)于“事實認(rèn)定符合客觀真相”的要求，就要判客觀上造假的當(dāng)事人敗訴。因此，法官判斷事實問題，既要重視法庭證據(jù)展示的事實，更要關(guān)注案件實際存在的客觀事實。

二、法律判斷

法律判斷就是以法律為準(zhǔn)繩對案件進(jìn)行評判。如果說事實判斷是解決糾紛存在不存在的話，那么，法律判斷就是解決案件是什么性質(zhì)的問題。同事實判斷一樣，法律判斷也可以從三個方面著手。第一要從實體法進(jìn)行判斷。這是評判一個訴訟案件的法律性質(zhì)、具體情節(jié)、損害結(jié)果和當(dāng)事人法律責(zé)任的法律標(biāo)準(zhǔn)，這是法官常常先要考慮的問題。第二要從程序法上進(jìn)行判斷。比如，所辦案件的管轄是否合法，當(dāng)事人的訴權(quán)保障是否合法，有關(guān)辦案機(jī)關(guān)或者原審的訴訟流程是否合法，以及當(dāng)事人的訴訟權(quán)利行使是否合法等，這些都可能影響案件的性質(zhì)、當(dāng)事人的責(zé)任和裁判的公正。第三要從證據(jù)法上判斷。這一判斷的主要任務(wù)是判斷有無非法證據(jù)，如何排除非法證據(jù)等，以防止此類證據(jù)貽害司法公正。同時，還要認(rèn)真判斷合法證據(jù)，正確認(rèn)定其證明力，不得偏愛或者遺棄。

法律判斷還要考慮依據(jù)什么法的問題，就刑事案件而言，主要依據(jù)刑事立法、司法解釋、司法指導(dǎo)性文件和指導(dǎo)性案例，如果系法定犯或者行政犯，還要依據(jù)國家相關(guān)行政法規(guī)等，并注意嚴(yán)格堅持法無明文規(guī)定不為罪、不判刑，堅持罪刑相適應(yīng)等基本原則。如果系民事或商事案件，法律判斷則要按照以下順序確定，例如，有當(dāng)事人意思自由下的約定的，從約定；沒有約定的，要按照法律規(guī)定；如果沒有法律規(guī)定的，要按照交易習(xí)慣；假如連交易習(xí)慣也沒有的，那就要按照公序良俗。這也是《最高人民法院關(guān)于在人民法院工作中培育和踐行社會主義核心價值觀的若干意見》中所明確的依法辦案要求。

三、價值判斷

價值是司法裁判的靈魂和生命，也是司法獲得公信和權(quán)威的必要元素，法官在斷案時必須考慮社會公認(rèn)的價值。法官在對一個案件進(jìn)行價值判斷時，也要考慮三個問題。第一是法律的目的價值。即立法究竟要實現(xiàn)什么目的，本案的裁判是否能夠?qū)崿F(xiàn)立法的目的，這是法官必須追問和追求的目標(biāo)，因為只有符合目的的裁判才是公正和公認(rèn)的。在我看來，法律的價值分為正價值和負(fù)價值，正價值體現(xiàn)法律良善的一面，而負(fù)價值也就是法律的副作用。不可否認(rèn)，許多法律規(guī)范的價值都具有二重性，如果社會主體不從正向角度去理解和應(yīng)用法律，而是從負(fù)向角度去理解和適用法律，那就會出現(xiàn)有法比無法更糟糕的局面。第二要判斷裁判是否符合社會公認(rèn)的價值觀念。如公平正義、真善美、尊重與保障人權(quán)等，這些價值是人類社會長期形成的價值準(zhǔn)則和共同理想，具有普世性或普適性。在我國，這些價值大多已經(jīng)體現(xiàn)在社會主義核心價值體系之中，踐行并實現(xiàn)這些核心價值，人民法院責(zé)無旁貸，每個法官責(zé)無旁貸。第三是訴訟的特有價值。比如裁判是否有利于指引當(dāng)事人理性訴訟，是否有利于引導(dǎo)當(dāng)事人自行解決糾紛，是否有利于促進(jìn)全社會樹立法治信仰或規(guī)則意識，以及是否有助于增強(qiáng)裁判的可接受性和可獲得感等。當(dāng)前，社會矛盾糾紛越來越多，訴到法院的矛盾糾紛越來越多，急需通過司法裁判引導(dǎo)各類社會主體增強(qiáng)自治意識，提升自主解決矛盾糾紛的意識和能力。

四、行為判斷

這里的行為，是指當(dāng)事人的行為，主要表現(xiàn)為兩個方面：一是當(dāng)事人在案件發(fā)生過程中實施的各種行為，如在民事案件中，哪一方當(dāng)事人是誠信履行合同的，哪一方當(dāng)事人相反；哪一方當(dāng)事人法律意識或規(guī)則意識比較強(qiáng)，哪一方當(dāng)事人相反，以及雙方當(dāng)事人的過錯責(zé)任如何等。二是當(dāng)事人在訴訟活動中的行為，如當(dāng)事人是無理惡意提起訴訟，還是有理或者受侵害后為了維護(hù)權(quán)利而提起訴訟，在訴訟過程中是依法依理誠實訴訟，還是在訴訟中造假說謊或者故意拖延程序等，這些行為反映當(dāng)事人法治素質(zhì)和道德素質(zhì)，將其納入評價范疇，既可以有針對性地對當(dāng)事人做裁判息訴工作，實現(xiàn)裁判的最佳效果，也可以運用司法手段獎勵有理訴訟和善意訴訟，懲罰惡意訴訟和無理纏訴，發(fā)揮司法對法治建設(shè)的引領(lǐng)和激勵功能。從西方國家看，司法裁判無不對當(dāng)事人的履約行為和訴訟行為進(jìn)行判斷，并作為十分重要的裁判根據(jù)，比如英美法系國家的陪審團(tuán)如果認(rèn)為被告人在訴訟中不誠實，基本上就會認(rèn)定被告人有罪。我國法律已經(jīng)將虛假訴訟入刑，有關(guān)部門正在推行認(rèn)罪協(xié)商制度試點，十八屆四中全會《決定》還將懲治虛假、惡意訴訟和無理纏訴行為列為改革項目，這些都充分說明政策和法律已經(jīng)更加重視評價當(dāng)事人的訴訟行為了，將當(dāng)事人的行為表現(xiàn)納入評價范圍，貫徹落實好這些規(guī)定，既是嚴(yán)格司法的需要，也是充分發(fā)揮司法功能的需要。

五、案例判斷

所謂案例判斷，就是法官在斷案時要參考相關(guān)指導(dǎo)性案例、上級法院的同類案例以及其他法院處理類似案例所形成的裁判規(guī)則。法官審判案件雖然應(yīng)當(dāng)獨立行使職權(quán)，但作出裁判不能罔顧其他法官理解相關(guān)法律的觀點和辦案經(jīng)驗。打個形象的比喻，應(yīng)當(dāng)左顧右盼，看看別人是怎么判的，這很有必要。在英美法系國家，由于實行判例制度，法官之間的司法智慧和經(jīng)驗法則是共享和傳承的，有的不僅在同時代的法官之間相互傳習(xí)和傳承，而且在不同時代的法官之間進(jìn)行傳承。不僅如此，英美法系國家的司法智慧和經(jīng)驗法則不僅在國內(nèi)的法官之間共享和傳承，而且在所有英聯(lián)邦國家的法官中相互共享和傳承，從而能夠把法官群體的智慧集中到極致，把法官群體智慧的功能發(fā)揮到極致。在當(dāng)代，越來越多大陸法系國家和地區(qū)的法官也看到了這一獨特機(jī)制的妙用，紛紛開始向英美法系國家學(xué)習(xí)判例制度。如我國臺灣地區(qū)的法官判案就可以引用日本或德國的判例，我國澳門法院的法官判案可以引用8個葡語國家的判例，這些借鑒和引進(jìn)外來司法智慧的做法，不僅解決了相關(guān)案件的裁判難題，而且有利于形成統(tǒng)一的司法理念和裁判標(biāo)準(zhǔn)，對實現(xiàn)司法公正和推進(jìn)司法進(jìn)步作用甚大。我們由于受傳統(tǒng)觀念的局限，法官辦案往往不管別的法院或者法官怎么判的，更遑論參考其他國家或地區(qū)的判例了，結(jié)果造成裁判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一問題、社會對司法裁判不認(rèn)同問題，等等。因此，適應(yīng)社會發(fā)展和公正司法需要，引導(dǎo)法官重視其他法官裁判的相關(guān)案例，尊重上級法院特別是最高人民法院裁判案例，推動在全國形成統(tǒng)一的法官思維和裁判規(guī)則，應(yīng)當(dāng)形成自覺。

本文載于《中國審判》雜志2016年第7期。

編輯：孫敏

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