最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款賦予實際施工人突破合同相對性，向轉(zhuǎn)包人、違法分包人及發(fā)包人主張權(quán)利后，在工程相關(guān)案件司法實踐中也呈現(xiàn)出突破合同相對性泛濫的趨勢。尤其是材料供應商越過與其簽訂合同的實際施工人直接向轉(zhuǎn)包人、違法分包人及資質(zhì)出借人主張連帶責任的情形。對此類案件各地法院的裁判結(jié)果差異較大。連帶責任在法律上是一種相對嚴格的責任承擔形式，依據(jù)我國《民法總則》第八章“民事責任”第一百七十八條第三款規(guī)定，連帶責任由法律規(guī)定或者當事人約定。
對于當事人明確約定承擔連帶責任的，根據(jù)《民法總則》第一百七十八條第三款規(guī)定，在實踐中基本沒有爭議，本文將通過對法定連帶責任請求權(quán)基礎的梳理，分析材料供應商是否有權(quán)向轉(zhuǎn)包人、違法分包人及資質(zhì)出借人主張連帶責任。
一、工程領(lǐng)域內(nèi)規(guī)定承擔連帶責任的法律規(guī)范匯總
上述法律、法規(guī)規(guī)定了共計十一種承擔連帶責任的情形，但并未規(guī)定轉(zhuǎn)包人、違法分包人及資質(zhì)出借人對實際施工人欠付的材料款承擔連帶責任的情形。由于實際施工人不是一個相對確定的法律概念，需要對其與承包人（即：轉(zhuǎn)包人、違法分包人及資質(zhì)出借人）的法律關(guān)系進一步分析，從而確定承包人是否對實際施工人欠付的材料款承擔連帶責任。
二、實際施工人與承包人之間的合同關(guān)系性質(zhì)分析
《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》一共有六處提及實際施工人，這是實際施工人作為訴訟主體參與工程案件訴訟的直接依據(jù)，但《解釋》中并未對實際施工人的概念及內(nèi)涵進行明確的界定?！督忉尅分袑嶋H施工人的范圍包括，轉(zhuǎn)包合同關(guān)系中的接受轉(zhuǎn)包的施工人；違法分包合同關(guān)系中的分包施工人；以及沒有相應資質(zhì)借用他人資質(zhì)施工的施工人三種。根據(jù)《建筑法》第六十六條、第六十七條的規(guī)定，承包人需要對實際施工人的施工質(zhì)量向發(fā)包人造成的損失承擔連帶責任，并沒有規(guī)定承包人需對實際施工人欠付的材料款承擔連帶責任。
三、實際施工人掛靠承包人施工時，承包人應承擔的責任范圍
司法實踐中，實際施工人借用承包人資質(zhì)施工的，施工人與承包人之間的合同關(guān)系確認為掛靠施工關(guān)系。2019年1月3日住建部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)[2019]1號）第十條也將“沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的”這一情形明確認定為掛靠施工的情形之一。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五十四條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ好袷略V訟法司法解釋理解與適用》一書中明確提到，掛靠人和被掛靠人通常是承擔連帶責任（沈德詠主編，上冊231頁）。故掛靠人和被掛靠人在民事訴訟中一般作為案件的共同訴訟人。
《最高人民法院民事案件案由規(guī)定理解與適用》一書中，對第236號案由 “掛靠經(jīng)營合同糾紛”，釋義為掛靠經(jīng)營一般是指以被掛靠企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，實踐中，掛靠企業(yè)對外經(jīng)營活動中發(fā)生的債權(quán)債務，一般由掛靠企業(yè)和被掛靠企業(yè)承擔連帶責任。
根據(jù)上述分析，實際施工人掛靠承包人的資質(zhì)進行施工的，材料商有權(quán)要求承包人對實際施工人欠付的材料款承擔連帶責任。經(jīng)檢索相關(guān)案例，部分中級人民法院在二審判決中也支持材料商主張承包人承擔連帶責任的請求。如：陜西省咸陽市中級人民法院審理的“劉小玲與馮宏杰、陜西秦嶺建設集團有限公司買賣合同糾紛一案”【（2017）陜04民終1719號】；寧夏回族自治區(qū)吳忠市中級人民法院審理的“寧夏第一建筑公司、寧夏第一建筑公司鴻基分公司與李馨梅、李軍、司緒良買賣合同糾紛一案”【（2017）寧03民終403號】；四川省南充市中級人民法院審理的“閬中市龍鋒建筑工程有限公司與陳本福買賣合同糾紛一案”【（2017）川13民終3636號】。上述案例中審理法院均引用了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五十四條的規(guī)定，認定承包人應當對掛靠施工的實際施工人欠付的材料款承擔連帶清償責任。
結(jié)論：實際施工人與承包人之間的合同性質(zhì)決定了連帶責任的承擔與否
1.當承包人與實際施工人為轉(zhuǎn)包或違法分包合同法律關(guān)系時，承包人不需要對實際施工人欠付的材料款承擔連帶清償責任；
2.當承包人與實際施工人為借用資質(zhì)（掛靠）施工合同關(guān)系時，材料商起訴承包人對實際施工人欠付的材料款承擔連帶清償責任有一定的法律依據(jù)。
本文作者：魏新瑞
