原題:試論經(jīng)濟下行期應收賬款質押及應把握的問題
閱讀提示：隨著交易各方應收賬款不斷增加，在經(jīng)濟活動中日益常態(tài)化，基量大、質量優(yōu)良、比重高、變現(xiàn)容易等特點，被金融機構所認可和接受，不失為社會融資新亮點，因此，研究和解決應收賬款質押問題在經(jīng)濟下行期，面對企業(yè)相互拖欠嚴重，社會融資渠道單一的現(xiàn)實，有著特別重要的實際意義。
[法 客 帝 國(Empirelawyers)出品]
經(jīng)濟下行期，市場主體尤其中小微企業(yè)融資難問題突出，解決和突破這些難點問題為社會所關注，為求資者所急迫，為政府所重視。在主要融資渠道的運作中，作為資金供應端的銀行防控風險占據(jù)主導地位，擔保債權實現(xiàn)是融資中不可或缺的條件，而且不可替代。然而，傳統(tǒng)擔保方式如房地產(chǎn)抵押等受市場影響，優(yōu)勢銳減，逐漸弱化，這種狀況不利于銀企的發(fā)展，不利于經(jīng)濟的提振。隨著交易各方應收賬款不斷增加，在經(jīng)濟活動中日益常態(tài)化，基量大、質量優(yōu)良、比重高、變現(xiàn)容易等特點，被金融機構所認可和接受，不失為社會融資新亮點，因此，研究和解決應收賬款質押問題在經(jīng)濟下行期，面對企業(yè)相互拖欠嚴重，社會融資渠道單一的現(xiàn)實，有著特別重要的實際意義。
一、應收賬款質押概述及現(xiàn)狀
（一）應收賬款質押概述
應收賬款質押的概念，在法律法規(guī)上未作明確規(guī)定，中國人民銀行在今年1月21日發(fā)布的《應收賬款質押登記辦法(修訂征求意見稿)》中進行了界定，應收賬款質押是指《中華人民共和國物權法》第二百二十三條規(guī)定的應收賬款出質，具體是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其合法擁有的應收賬款出質給債權人，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，質權人有權就該應收賬款及其收益優(yōu)先受償。
（二）我國應收賬款質押融資現(xiàn)狀
1.我國應收賬款現(xiàn)狀
根據(jù)國家統(tǒng)計局官網(wǎng)數(shù)據(jù)，2013年12月底，全國工業(yè)企業(yè)應收賬款總額95693.4億元，同比增長16.4%；2014年12月底，應收賬款105168億元，同比增長10%；2015年6月底，應收賬款107951.6億元，同比增長8%。
我國應收賬款總數(shù)量較大，且在逐年累積增多，應收賬款是經(jīng)濟生活中大量存在的一項債權。在我國，大約一半的中小企業(yè)資產(chǎn)是以應收賬款和存貨的形式存在，因此，開辦應收賬款質押貸款，具有十分廣闊的市場前景。
2.我國應收賬款質押融資現(xiàn)狀
根據(jù)中國人民銀行相關數(shù)據(jù)顯示，應收賬款質押融資業(yè)務自2007年10月實施以來，已經(jīng)在全國各地開展起來，北京、上海、江蘇、浙江、廣東和山東地區(qū)的登記業(yè)務量位居前列。從機構登記量的情況來看，21 家全國性商業(yè)銀行是登記的主要發(fā)生機構，約占登記總量的 80%以上。2013年底—2015年6月底，按企業(yè)規(guī)模劃分的累計初始登記情況看，中小企業(yè)的登記量占總登記量的80%以上，據(jù)不完全統(tǒng)計累計融資金額占登記的融資總額的一半左右。
這種狀況與以前相比有很大提升，而與我國應收賬款量的占比及目前融資市場現(xiàn)狀的需求遠遠不夠，具有廣闊的空間和龐大業(yè)務資源。同時，現(xiàn)有數(shù)據(jù)也說明這種質押融資方式是可行的，正在逐漸被金融機構和其他市場主體所認識和接納，呈現(xiàn)出勢在必做的趨勢。
二、應收賬款質押的必要性和可行性
應收賬款質押在我國特別在現(xiàn)階段經(jīng)濟下行壓力加大的情況下，顯得格外重要。
（一）開辟社會融資新領域
經(jīng)濟下行最明顯的特點是發(fā)展速度放緩，市場資金短缺，企業(yè)融資困難，這也是經(jīng)濟主體十分關注和著力解決的問題。當前企業(yè)融資方式雖然很多，但是在金融機構獲得貸款支持仍是主要渠道和方式，而銀行信貸業(yè)務為防控風險及滿足資本約束需要，不斷加大物的擔保比重，而傳統(tǒng)物的擔保方式如房產(chǎn)抵押等，受市場影響，功能和實用性減弱，滿足不了業(yè)務需求，特別中小企業(yè)實力有限，可供用于物的擔保財產(chǎn)不足，而應收賬款大量存在又有很大優(yōu)勢，如何充分利用這塊資源，既方便和支持企業(yè)融資，也對金融機構業(yè)務開展創(chuàng)造條件，于企業(yè)于銀行于社會經(jīng)濟的發(fā)展，十分有利，應該成為探求和開發(fā)社會融資的新領域。
（二）打通企業(yè)融資新途徑
當前在企業(yè)融資方面存在兩個問題：一是企業(yè)融資難，特別中小企業(yè)融資更難。二是企業(yè)相互拖欠存在大量應收賬款。企業(yè)融資難的主要原因除社會資金緊張外，更重要是金融機構為防范風險惜貸慎貸，條件苛刻，擔保標準過高。除國有大中型企業(yè)或世界知名企業(yè)外，一般企業(yè)很難滿足金融機構的要求和條件，也就很難得到資金支持。而應收賬款是企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分，應收賬款作為正常經(jīng)營企業(yè)都是大量存在的，很多也是好企業(yè)大企業(yè)間的應收賬款，只是以往未被得到應有的認識，也沒有在實踐中得到應用，所以這種擔保方式的融資開發(fā)利用好，對正常經(jīng)營的中小企業(yè)融資又多了一把解決難題的鑰匙。
（三）拓寬銀行信貸業(yè)務新空間
經(jīng)濟下行融資風險加大，銀行信貸資金投放標準和條件更高更嚴，受市場低迷影響，傳統(tǒng)擔保方式在業(yè)務開展中空間越來越小，已經(jīng)失去往日優(yōu)勢。所以，在經(jīng)濟下行期作為銀行為了發(fā)展和拓寬市場，也在不斷探索和開發(fā)在授信業(yè)務中，既要便于操作、擔保價值大、風險等級低，又要有利于資本充足率要求的擔保品種和方式，當前在經(jīng)濟下行期也不是件容易的事。而應收賬款質押具有方便操作、變現(xiàn)速度快、擔保能力強、又屬于物的擔保性質等優(yōu)勢，值得各家金融機構開發(fā)利用，不僅有利于銀行改善現(xiàn)行的貸款擔保結構，有效分散和化解貸款風險，也有利于促進金融創(chuàng)新，培育新的盈利增長點，提高銀行的競爭力。
（四）實踐法律保障新體例
客觀講，以往應收賬款質押做的少或者不做，除了認識上操作上有盲區(qū)誤區(qū)外，還有一個很重要原因是沒有法律保障。我國《擔保法》第七十五條在質押擔保方式上只有三類財產(chǎn)權利可以質押，第四項是個彈性條款，即“依法可以質押的其他權利”，之后在司法解釋中只對這項條款內(nèi)容使用僅提及公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權質押作了明確解釋，這樣的法律規(guī)定勢必會影響應收賬款質押的使用。2007年第十屆全國人民代表大會第五次會議通過并實施的《物權法》第二百二十三條第（六）項明確規(guī)定，“債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：…（六）應收賬款；…”，使這一質押方式在法律層面上有了明確依據(jù)，同時《應收賬款質押登記辦法》及《應收賬款質押登記操作規(guī)則》的配套規(guī)定相繼出臺，使應收賬款質押登記具有了可操作性，為應收賬款質押提供法律法規(guī)的支撐。
三、應收賬款質押的標準和例外條件
應收賬款質押從銀行角度看，必須要有實用、嚴格、明確標準條件，保證應收賬款質量，做到應收賬款質押“貨真價實”、“物有所值”。
（一）用于質押應收賬款標準
1.應收賬款債務人（借款人的債務人，以下簡稱“債務人”），必須依法成立，信譽良好，履約誠信，這是前提和首要條件。
2.應收賬款債務人有實力保障，現(xiàn)金流量充足，具有應收賬款變現(xiàn)能力。一般為BBB級（含）以上，企業(yè)經(jīng)營正常，近兩年為盈利，沒有違法和異常事件發(fā)生。
3.用于質押應收賬款不存在違法和虛假交易，交易雙方也不存在糾紛和爭議。
4.賬齡在一年以內(nèi)（含一年），且不存在不良狀況。
5.應收賬款表現(xiàn)形式如合同、批件、憑證等文件資料齊全、規(guī)范、有效。
（二）應收賬款不接受質押的例外情形
1.享有抵銷權的應收賬款；
2.被凍結或采取其他強制措施的應收賬款；
3.不可轉讓的應收賬款；
4.有爭議的應收賬款；
5.不良或已被列入呆賬的應收賬款；
6.債權人認為有瑕疵，不宜質押的應收賬款。
四、應收賬款質押應重點把握的幾個問題
應收賬款實質上是出質人對其債務人享有的已到期或未到期的未清償債權，應收賬款質押，屬于權利質押范疇中債權質押，雖然是一種物的擔保，但實質上仍是一種請求權。如果做的不規(guī)范也很難達到擔保目的，所以，在操作中應重點把握好以下環(huán)節(jié)和問題。
（一）應收賬款的審查
在設立質押擔保前首先要對應收賬款進行審查，內(nèi)容一般應當包括以下幾個方面：
1.債務人審查
主要審查成立合法性、經(jīng)營的法定資格、社會信用、與借款人的關系和履約能力。通過收集留存企業(yè)銷售合同的原件、賣方企業(yè)的發(fā)貨單、買方企業(yè)的收貨單及貨物驗收合格入庫的證明等企業(yè)真實交易的情況，最大限度地保證辦理質押的應收賬款為企業(yè)的真實交易，保證交易主體的合格。
2.財務資料審查
應收賬款既是企業(yè)資產(chǎn)同時也是企業(yè)重要財務數(shù)據(jù)和指標，所以，審查應收賬款對企業(yè)相關財務數(shù)據(jù)及變化情況也要進行客觀合理的分析判斷。主要是通過查看企業(yè)應收賬款明細、客戶構成、賬齡、以往履約記錄、賬款周轉速度、平均收款期、增長率與收入增長的比例等指標，分析企業(yè)應收賬款的質量、合理性、企業(yè)管控能力及風險程度，根據(jù)分析得出結論，決定是否接受質押。
3.擔保能力審查
作為擔保的應收賬款，不同于一般應收賬款，需要償債的數(shù)額是確定的，其增值或貶值都將影響質權實現(xiàn)，特別是貶值包括扣除各類費用、繳納稅款、匯率波動損失都會導致應收賬款實際數(shù)額減少。債務人對外其他債務、糾紛、受到處罰也會影響應收賬款償債的保證。另外，債務人自身狀況惡化、信譽度下降、還債意愿淡薄也是實現(xiàn)質權的障礙。對這些不利因素要在審查時做出判斷，要有應對和化解對策，確保應收賬款價值覆蓋所擔保的債權。
4.企業(yè)管控的審查
應收賬款在企業(yè)日常經(jīng)營管理中也有管控的問題，這也反映出企業(yè)管理水平，體現(xiàn)出應收賬款的質量，理應在開展業(yè)務時作為審查內(nèi)容。主要審查有無制度管控，管理是否規(guī)范，責任是否落實，發(fā)生問題是否得到及時處理，效果如何等都會直接或間接影響應收賬款的質量。
5.應收賬款狀態(tài)審查
登錄中國人民銀行征信中心“應收賬款質押登記公示系統(tǒng)”，審核該筆應收賬款是否已經(jīng)質押或轉讓給其他第三人，是否存在異議登記等，如已辦理質押或轉讓，或有異議登記等情形，則不能接受。
（二）質押合同簽署
應收賬款經(jīng)審查后認為可以接受質押，在當前法律規(guī)定不盡完備的情況下，主要依靠合同條款約束各方行為，明確貸款銀行享有的權利和出質人應負的義務。在簽訂合同環(huán)節(jié)應體現(xiàn)以下要點：
1.要三方簽訂。即質權人、出質人（一般為借款人）、債務人，合同可以附簽在主合同中，也可以單獨簽訂，須為書面合同。
2.在合同中，出質人及債務人要聲明應收賬款無瑕疵、無爭議、無其他擔保、無條件質押，質權人享有優(yōu)先受償權。
3.要約定質權人享有代位權。當出質人無法追索、不追索、怠于行使追索權時，由質權人以自己名義代位出質人向債務人追索。
4.對于因清償應收賬款而向出質人支付的款項，在法律法規(guī)未明確的情形下，需要在合同中做出明確約定，即直接支付給質權人授權指定賬戶，防止款項進入出質人賬戶，被挪用，或被法院等有權機關采取凍結、扣劃等強制措施，造成款項落空，債務人付款責任解除。
5.合同由三方同時簽署，以保證各方約定一致性、條件同一性。簽署人為有權人或授權代理人，并有身份證明或授權文件正本。
6.除以上特別要求外，其他合同內(nèi)容要符合一般合同簽署要件，確保質押合同的合法性、有效性。
（三）第三方質押
第三人用其應收賬款為借款人擔保，不同于借款人用自身的應收賬款做質押，在操作上以下問題需要注意：一是應收賬款的債務人不得是借款人；二是應收賬款在時間和空間上能夠被質權人監(jiān)控；三是防止借款人、出質人、應收賬款的債務人惡意串通，損害質權人權益；四是由于應收賬款的特殊性，質押合同應是四方共同簽署。
（四）質押公示
公示制度是物的保障性制度，在質押擔保中由于是物或權利憑證占有的轉移，一般以轉移占有視為公示，但是在應收賬款質押中，公示有著特別情況。應收賬款無典型權利憑證，是一種期權的表現(xiàn)形式，情況又比較復雜，難于控制，對質權實現(xiàn)具有不確定性，因此，質押公示尤為重要，關乎質權能否實現(xiàn)或順利實現(xiàn)。應收賬款質押公示主要是執(zhí)行登記制度，由質權人登錄中國人民銀行征信中心“應收賬款質押登記公示系統(tǒng)（網(wǎng)址www.pbccrc.org.cn）”按照規(guī)定程序完成登記。
在具體操作中需要注意三方面問題：一是在質權人與出質人簽署的質押登記協(xié)議中，明確約定，出質人要承諾合同與提供的材料真實、合法、有效；在貸款未償還前，保證應收賬款在貸款額度內(nèi)不再設定質押、轉讓或作其他處理，確保質權擔保足值。二是為了慎重起見，防止出質人惡意轉讓出質，損害質權人利益，造成質權落空，要把出質人與債務人之間的應收賬款項下交易合同正本原件移交給質權人執(zhí)管，將交易合同視為權利憑證。三是為保證應收賬款質押有效性和避免引起爭議，質權人應當在應收賬款質押合同中和應收賬款質押登記中明確列明所質押的應收賬款具體情況，即款項金額、款項的債務人、款項支付期限、與款項對應的交易背景、主債權金額及主債權合同等，降低可能產(chǎn)生的道德風險和操作風險。
（五）代位權行使
我國《合同法》第七十三條規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。…”，這是關于代位權規(guī)定，當出質人不履行或怠于履行應收賬款權利人責任，損害或可能損害質權人利益時，質權人代替出質人依法請求債務人還債并實現(xiàn)自己的質權。行使代位權應注意以下幾點：一是代位權行使要在質押合同中明確約定；二是有證據(jù)證明出質人不行使或怠于行使權利；三是應收賬款應到期；四是行使代位權時，嚴格依法辦事，防止發(fā)生新的侵權事件。
（六）質押管理
應收賬款設定質押后，要注意后續(xù)的管理，以免因出質人未適當履行管理義務或主張權利不適當不及時導致應收賬款喪失訴訟時效或喪失追索權。主要包括：
1.出質人應在應收賬款訴訟時效屆滿前，作出提示并屆滿前采取法律意義主張債權行為，保證訴訟時效中斷。
2.出質人應履行其與應收賬款債務人的相應協(xié)議約定，如按約定供應貨物、提供服務或者履行退換貨等售后服務，避免因重大違約導致應收賬款債務人解除合同或依法、依約拒絕付款等。在這個環(huán)節(jié)上，質權人要施以必要適當?shù)谋O(jiān)督和敦促，并隨時給予糾正和采取措施。
（七）質權實現(xiàn)
質押最終目的是質權人的債權得到保證，無論應收賬款是否需要處置，只要質權人的債權如期得到清償，該應收賬款質押法律事實即為消滅。質押終結有以下幾種情形：
1.借款人已自動還清借款本息加費用，質權人收款后，應將用于質押的交易合同正本退還給出質人，并由質權人自該情形出現(xiàn)之日起十個工作日內(nèi)在應收賬款質押登記公示系統(tǒng)辦理注銷登記。
2.借款人到期未還款或未全部還款，質權人向出質人發(fā)出催告，在必要時間（一般在十個工作日內(nèi)）還款或敦促借款人還款，否則將處置應收賬款。借款人仍未還款，質權人依據(jù)質押合同要求債務人將質押賬款標明金額，支付給質權人授權指定賬戶，應收賬款金額不足償還借款部分，質權人繼續(xù)向借款人追索，超出部分退給出質人。
3.在行使質權時，應收賬款早已到期或尚未到期，在這種情況下，行使質權要有依據(jù)，一般是在質押合同中事先約定提前還債或拖后還債的處理。如無約定，如應收賬款先于借款到期，可將到期應收賬款提存于第三方，待借款到期時還款，期間產(chǎn)生的孳息扣除債務總額后應退給出質人；應收賬款后于借款到期，事先沒有約定不能要求提前還款，只能加強管控，待應收賬款到期時還款，或依《物權法》第二百一十九條的規(guī)定直接將應收賬款折價、拍賣或變賣以優(yōu)先受償，期間質權人因延期還款所產(chǎn)生利息費用或造成損失由借款人承擔。（本文曾刊載于《國際金融》2016年第2期）
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