一、前言
眾所周知，強奸罪可謂有法律以來最古老的自然犯罪之一，即使是對刑法了解不深的普通人，對于強奸罪也能有相當程度的認識。即強奸罪是指違背婦女意志，以暴力、脅迫或者其他手段強行與之性交，或者明知是不滿14周歲的幼女而與之發(fā)生性關(guān)系的行為。這一定義對強奸罪設(shè)定了兩種情形，一是以暴力脅迫或者其他手段強奸婦女的，二是奸淫不滿14周歲幼女的。行為人只要實施了強奸婦女或者奸淫幼女的行為，都應(yīng)當以強奸罪立案追究2013年6月20日，備受關(guān)注的海南省萬寧市“校長帶女生開房案”于海南省第一中級人民法院開庭審理并當庭宜判。以強奸罪，分別判處被告人陳在鵬有期徒刑13年6個月，剝奪政治權(quán)利3年；被告人馮曉松有期徒刑11年6個月，剝奪政治權(quán)利1年。
這起強奸案引發(fā)了社會輿論的強烈關(guān)注，從案發(fā)之初，即引起了刑法學理論界和司法實務(wù)界對強奸犯罪的討論，主要從對強奸幼女行為的認定，保障婦女兒童權(quán)利的角度展開。作為工作在審判一線的法官來說，我們更關(guān)注的是，對強奸罪的證據(jù)應(yīng)當如何認定，除了合法性、關(guān)聯(lián)性及真實性之外，能否對強奸罪的證據(jù)認定總結(jié)出一套可以行之有效的規(guī)則，以期對我國強奸案審理提供有益幫助。
二、新形勢下強奸案件出現(xiàn)的新變化
當前，由于信息傳播技術(shù)的發(fā)展，出現(xiàn)了微信、陌陌等具備查看“附近的人”功能的新型網(wǎng)絡(luò)社區(qū)交友工具；同時，隨著我國的經(jīng)濟發(fā)展，城市中集聚了大量的年輕男女白領(lǐng)，這些人由于日常的工作壓力，選擇以網(wǎng)絡(luò)登記聊天，而后現(xiàn)實見面相親的方式締結(jié)婚姻的不在少數(shù)；年輕男女白領(lǐng)選擇夜晚下班后在酒吧、夜總會等場所放松工作壓力的情況也在增多。這些新情況的出現(xiàn)，使得強奸罪這一侵害婦女兒童權(quán)益的犯罪也出現(xiàn)了新變化。
（一）強奸案中的暴力、脅迫手段呈淡化趨勢
在現(xiàn)實生活中，隨著社會的發(fā)展變化，被告人采用直接暴力、脅迫的手段強奸被害人的情況逐步減少，而“熟人”之間沒有采用明顯暴力、脅迫手段的強奸案件則呈現(xiàn)上升趨勢。在現(xiàn)代社會中，人與人的關(guān)系日趨復雜，微信等社區(qū)交友工具出現(xiàn)，更使得人與人之間的關(guān)系出現(xiàn)了虛擬和現(xiàn)實之間的重疊。進入微信等社區(qū)交友工具沒有門檻，無論是心智尚不成熟的未成年女性還是居心叵測之人都能毫無障礙地通過這些即時通信和社區(qū)交友工具互相聯(lián)絡(luò)。從福田區(qū)法院三年來（2010年至2013年月）所審理的73宗強奸案件來看，發(fā)生在“熟人”之間的案件有62宗，約占總案件數(shù)的85％。在這62宗案件中，通過微信、陌陌、QQ聊天交友等方式相約見面進而強奸的有10宗，約占“熟人”間強奸案的14％，占總案件數(shù)的16％。這些“熟人”之間的關(guān)系有的是合租室友關(guān)系，有的是同事或者雇員雇主關(guān)系，有的是同學朋友關(guān)系，有的則僅僅只是網(wǎng)友關(guān)系。
對于熟人間的強奸犯罪，由于被害人對自身的性保護意識較為薄弱，例如深夜不回家，飲酒過量，衣著過于暴露，輕信被告人花言巧語等因素，使得被告人無須采用暴力、脅迫手段即可實施強奸行為，強制因素則占比例較少。另外，習慣深夜在娛樂場所工作、消費的年輕女性成為強奸案件受害人的情況也時有發(fā)生，被告人對其實施犯罪行為不易案發(fā)。所以被告人更愿意將這一類年輕女性當作侵害對象，不用暴力或者脅迫手段便能得逞。
例如，在福田區(qū)法院審理的（2013）刑初字34號案件中，被告人臧某某通過微信認識被害人崔某，經(jīng)過一段時間網(wǎng)聊后，被告人臧某某約請被害人崔某吃飯、唱歌，其間崔某喝醉并失去意識，被告人遂趁被害人失去意識之際強行與被害人發(fā)生性關(guān)系并致其輕微傷。
這一類案件的特點在于被告人通常會辯稱其與被害人系網(wǎng)絡(luò)聊天確認男女關(guān)系后，被害人與其吃飯、喝酒以及交往，并在清醒的狀態(tài)下自愿與其發(fā)生性關(guān)系。
（二）未成年女性和智力障礙女性更容易成為被害人
隨著社會的發(fā)展以及物質(zhì)的極大豐富，許多未成年女性發(fā)育較快，第二性征提早出現(xiàn)，使得一些被告人對未成年女性可以產(chǎn)生性沖動。同時未成年女性由于缺乏基本的自我保護意識，特別是缺乏對性權(quán)利的自我保護意識，使其在面對被告人的花言巧語時容易受到蒙騙，或者僅僅是受到言語上的威脅時即屈服。例如福田區(qū)法院審理的（2013）刑初字32號案件中，被告人張某在深圳市福田區(qū)某小區(qū)內(nèi)遇到被害人張某瓊（15歲，初中在校學生）時，被告人與被害人搭訕并將其帶至某酒店吃飯，席間被告人勸被害人飲用多瓶啤酒致其喝醉，后將其強奸。事后被害人因害怕被家人、同學發(fā)現(xiàn)，在外流浪3日后才由其父親帶其報案。而在福田區(qū)法院審理的（2013）刑初字33號案件中，被告人石某喜為被害人陳某雙（17歲）的雇主，被害人是在被被告人石某喜強奸3次后，由于被告人的言語威脅即不敢報案，后在其男友石某洋的幫助下才至公安機關(guān)報案，將被告人抓獲。
這類案件的特點是被害人本身心理不健全，與成年人相比缺乏足夠的判斷能力，被告人往往對被害人進行物質(zhì)誘惑或者言語威脅，而后伺機強奸，被害人往往由于害怕等因素不敢及時報案，使得案件審理難度較大。
和未成年女性一樣，有智力障礙的女性在身體外表上與正常人無異，但其認知社會的能力有限，對被告人的辨認能力也有限，因此強奸有智力障礙的女性案發(fā)的可能性較小，被告人更不容易受到司法機關(guān)的追究。例如福田區(qū)法院審理的（2012）刑初字1589號案件，被告人黃某成強奸林某某（16周歲，精神發(fā)育遲滯）案即是如此。
（三）強奸案件案發(fā)存在障礙
強奸行為本身較為隱蔽，通常來說，僅有被告人與被害人二者知曉，而且被害人容易因為被告人及其家屬的求饒與賠償而妥協(xié)，而強奸案如果被害人不報案，那么在一般情況下很難走入司法機關(guān)的視野。同時，被害人可能由于羞恥心等原因不愿意聲張，寧愿被告人逍遙法外也不愿意因報案而將自己的“丑事”公之于眾。因此，強奸案本身就存在案發(fā)難的問題。
同時，正如上文所述，在現(xiàn)代社會，“熟人”間的強奸案呈多發(fā)態(tài)勢，被告人與被害人之間有一定的關(guān)系，被害人可能由于顧慮到親友及自己的面子問題，難以下定決心告發(fā)被告人。例如福田區(qū)法院審理的（2012）刑初字933號案件中，被告人羅某濤與被害人林某某系相親認識的男女朋友關(guān)系，據(jù)被害人陳述，其被強奸后心理上多次出現(xiàn)反復，一方面希望私了此事，一方面又希望將被告人繩之以法。
這一類案件的特點在于，被害女性出于面子上或者性羞恥心理顧慮，難以下定決心告發(fā)被告人，在男女雙方戀愛的背景下，現(xiàn)實生活中，男女雙方經(jīng)人介紹談戀愛，男方經(jīng)與女方接觸后為了把雙方的關(guān)系確定下來便不顧女方的反抗，違背女方的意志，強行和其發(fā)生性關(guān)系，事后女方無奈接受男方，或者女方視為遭受命運的作弄，在與男方分手后并不以強奸罪名相告的事例并不罕見，并被錯誤地視為常態(tài)，由此導致很多霸道男子錯誤認為強行和戀人發(fā)生性關(guān)系不構(gòu)成強奸，被強奸女性的忍氣吞聲亦被錯誤地認為既保存了名節(jié)，也獲得寬容他人的名聲，使得這一類強奸案件案發(fā)更是難上加難。
三、新形勢下強奸案件證據(jù)認定的難點
如上文所述，在新形勢下，強奸案中的暴力、脅迫手段呈淡化趨勢；未成年女性和智力障礙女性更容易成為被害人；強奸案件案發(fā)存在障礙。這些新特點的存在，使得法院在審理強奸案件時，出現(xiàn)了對案件證據(jù)認定的新難點。
（一）對強奸案件中被害人意志認定出現(xiàn)困難
強奸罪的客體是婦女性自主權(quán)利不受侵犯，其客觀方面表現(xiàn)為違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。在審理被告人的行為是否構(gòu)成強奸罪時，最關(guān)鍵的一點是判斷性行為發(fā)生時是否違背了被害人的意志。但被害人的意志是主觀方面的表現(xiàn)，很難有直接、客觀的證據(jù)來證明。在司法實踐中，由于男女之間發(fā)生性行為時往往沒有第三者在場目擊，因此，當事人雙方的口供起著至關(guān)重要的作用。但口供比起物證來說，雖然比較直觀，但其較為不穩(wěn)定。
在強奸案件的口供中，主要的認定難點有兩點:
（1）正如上文所述，強奸案件中的暴力因素逐步減少，在現(xiàn)代社會，“熟人”間的強奸案呈多發(fā)態(tài)勢，被告人與被害人之間有一定的關(guān)系。特別是發(fā)生在交往的情侶之間時，面對雙方都有一定道理的供述和陳述，法官就很難認定二者之間發(fā)生的性關(guān)系是否違背了被害人的意志。
（2）在多種原因的制約下，被害人的陳述出現(xiàn)反復的可能性較高。這些原因包括:被告人或者其家屬的威脅，被害人受到利益的引誘，來自社會、家庭或者自身的心理壓力等。例如福田區(qū)法院審理的（2013）刑初字330號曾某強奸蔡某君一案，被害人蔡某君在公安機關(guān)所做的第一份陳述稱，其與被告人曾某發(fā)生性關(guān)系系違背其意志的，是曾某強奸她；而后兩次向公安機關(guān)出具材料稱，發(fā)生性關(guān)系時無暴力和脅迫等情形，并不違背其意志。最后查實，被告人的家屬曾多次找到被害人蔡某君“和解”，并給予其較大數(shù)額的賠償。在這種情況下，司法機關(guān)對于發(fā)生性關(guān)系是否違背被害人意志的認定就出現(xiàn)了十分大的困難。
（二）物證的取得與固定較難
強奸犯罪是一種相對隱蔽的犯罪，除極少的情況外，也不會存在視頻影像資料，在現(xiàn)代社會，強奸案件中物證的取得與固定主要存在兩個困難:
（1）現(xiàn)代社會媒體高度發(fā)達，講述犯罪的電影電視、網(wǎng)絡(luò)、圖書等較多，有不少的被告人通過這些講述犯罪的媒介學會了如何處理物證，例如將犯罪現(xiàn)場破壞、將沾有精斑的衣物等徹底毀滅等等，這些都給公安機關(guān)對強奸案件的調(diào)查取證帶來了較大的難度。
（2）如上文所述，由于被害人害怕受到來自家庭或者社會的非難，在被強奸之后可能沒有及時報案；或者被害人系未成年人與精神障礙患者，不曉得及時報案。直至報案時，可能被告人已經(jīng)將與案件有關(guān)的重要物證（例如沾有被告人體液的衣物等）處理掉了。與此同時，被害人自身可能也進行了多次處理，例如清潔身體與醫(yī)療行為。這些都為公安機關(guān)對案件物證的處理與固定帶來了困難。
在這種物證的取得與固定比較困難的情況下，法官不得不面對沒有物證，僅有被害人陳述與被告人供述去審理案子的境況，這對法官們的“自由心證”提出了更高的要求，也使法官的審判風險大幅增加。
四、強奸案件中被害人陳述的認定
正如上文所述，強奸案件的物證取得與固定較難，如果能夠取得強有力的物證，那么對于法官審理強奸案件來說，定罪方面不會有太大的問題。研究的關(guān)鍵在于，當偵查機關(guān)沒有取得強有力的物證時，法官在審理中如何把握定罪證據(jù)。
一般來說，除被告人的供述之外，強奸案件的證據(jù)通常只有鑒定意見以及被害人陳述兩類，而鑒定意見通常只能作為輔助證據(jù)存在。因此在司法實踐中，法官通常需要面對僅有被害人陳述與被告人供述的情況，此時需從被害人的陳述、被告人的供述和辯解著手，結(jié)合案件的其他證據(jù)，從被害人和被告人此前是否具備自愿發(fā)生性關(guān)系的感情基礎(chǔ)，被害人案發(fā)當時對發(fā)生性關(guān)系的態(tài)度以及被害人事后的反應(yīng)等方面考察，確定是采納被告人的供述和辯解，認定被告人不構(gòu)成強奸，還是采納被害人的陳述，認定被告人構(gòu)成強奸。這也正是本文研究的重點，即如何在強奸罪定罪證據(jù)單一時把握證據(jù)并作出判決。
（一）結(jié)合被害人年齡、性格及案發(fā)時的現(xiàn)實情境判定行為發(fā)生是否違背被害人意志
在法理上，強奸罪是指行為人以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與之發(fā)生性關(guān)系的行為。使用暴力、脅迫手段強奸是迫使婦女處于不敢反抗的狀態(tài)而強行奸淫，使用其他手段強奸是指利用婦女處于熟睡、患病、醉酒、昏迷，對非法性侵害處于不知反抗、不能反抗的狀態(tài)而奸淫。強奸罪最核心本質(zhì)為違背婦女意志，只要性行為的發(fā)生是違背婦女意志，不管婦女是在能夠表達不愿意和行為人發(fā)生性關(guān)系的意志，能夠反抗的情況下屈從于行為人的暴力、脅迫手段而被行為人奸淫，還是因處于熟睡、患病、醉酒、昏迷等原因?qū)е乱庾R不清，無法表達是否愿意和行為人發(fā)生性關(guān)系的意志，或者無力反抗的情況下被行為人奸淫，行為人都構(gòu)成強奸罪。和而在未成年人或者精神障礙患者為被害人的強奸案件中，即使被害人處于意識清醒狀態(tài)，或者被害人處于可以作出反抗而沒有反抗的情況時，也應(yīng)當考慮被害人自身的年齡與社會閱歷程度。即使被告人僅是存在言語上的威脅，沒有暴力的情況下，亦應(yīng)當弱化強奸罪構(gòu)成要素分配，審慎地考量違背被害人意志的因素，作出正確的判斷。
強奸罪所要求的強行發(fā)生性關(guān)系，應(yīng)全面、正確地理解為行為人不顧被害人反對發(fā)生性關(guān)系的意思表示，或者不管被害人是否、能否作出同意發(fā)生性關(guān)系的意思表示，強行根據(jù)自己的奸淫意志與被害人發(fā)生性關(guān)系。在行為人使用暴力、脅迫手段進行強奸時，如果被害人擔心反抗會導致自己遭受生命安全、身體健康的危險，或者擔心反抗會導致旁人察覺到其被人強奸而蒙羞，對行為人不反抗，輕微反抗，放棄反抗，但只要性關(guān)系的發(fā)生是違背其意志，行為人的行為必然要以強奸罪論處，此種情形下行為人強奸罪名的成立，不以被害人是否作出反抗為必備要件。
（二）結(jié)合被害人報案時間以及受害者的心態(tài)審查被害人陳述
在強奸案件中，有部分受害人是在事發(fā)之后馬上選擇報警，在這一類案件中，偵查機關(guān)和審判機關(guān)對于強奸罪的偵查與認定都是相對容易的。但是不排除有部分受害人在事發(fā)之后較長的一段時間內(nèi)沒有告發(fā)，而且由于受害人不懂法律，可能將事發(fā)時所穿著的衣物、床單等丟棄，這種情況下，法官對強奸罪的認定具有一定的困難。此時應(yīng)全面結(jié)合被害人的心態(tài)來判斷其延遲較長時間報案的原因，以便對案件事實進行認定。
一般來說，男女雙方發(fā)生性關(guān)系后，女方經(jīng)過一段較長時間方報案稱被強奸，基本歸于五種情形:一是女方確實被強奸，但為顧全自己名聲或者其他方面不愿意如實告發(fā)；二是被害人迫于社會輿論與家庭的壓力，為自己面子著想，將通奸咬定為強奸；三是男方未能滿足女方提出的非經(jīng)濟利益條件，如不同意與女方結(jié)婚，女方認為吃虧而選擇報案誣告男方強奸；四是男方未能答應(yīng)女方提出的金錢、物質(zhì)方面的條件，女方索要錢財不成而泄憤報復男方，陷害男方強奸；五是被告人或其親屬為使被告人逃脫法律制裁，以財物賄買使被害人不報案，或者以暴力、威脅或其他強力手段使被害人不敢報案。綜上所述，被害人報案的時間與被害人的心態(tài)是息息相關(guān)的，不能獨立而論，我們應(yīng)當審慎地結(jié)合全案證據(jù)，以及被害人陳述是否穩(wěn)定加以判斷。
（三）全面審查被告人與被害人之間的關(guān)系以及二者之間是否存在協(xié)議
被告人與被害人之間的關(guān)系是認定是否構(gòu)成強奸的一個關(guān)鍵。如果二者之間系情侶關(guān)系，一般來說，除非有十分強有力的證據(jù)，否則很難排除二者間自愿發(fā)生性關(guān)系的合理懷疑。如果二者之間的關(guān)系不深，結(jié)識時間較短，此時需要查明二者之間認識的經(jīng)過與原因（如微信認識、相親認識等）。“熟人”之間強奸，違背被害人意志與半推半就之間的界限比較模糊，通常被告人會辯解發(fā)生性關(guān)系是半推半就，但如果二者之間關(guān)系不深，系初認識的朋友等，被害人半推半就的可能性較低，如果沒有被告人施加的一定精神壓力，是難以解釋被害人從不愿意到不拒絕的。值得提到的是，實踐中發(fā)生過女性被脅迫強奸后，還付清二人開房房費的事例，但并不能據(jù)此認為二人之間性關(guān)系的發(fā)生系女性自愿的，因為此時被害人的精神處于彷徨無助的狀態(tài)，并不能用正常人的行為標準來考量此時的被害人。
被害人與被告人之間是否存在協(xié)議也是認定是否違背被害人意志的重要方面。例如上司與女職員之間存在發(fā)生性關(guān)系后給女職員升職的協(xié)議；或者被害人欠被告人一定數(shù)額的合法債務(wù)，存在自愿發(fā)生性關(guān)系后債務(wù)一筆勾銷的協(xié)議。事后被害人告發(fā)被告人強奸，在能證實有此協(xié)議存在的情形下，不宜認定強奸罪。
五、強奸案審理的“社會經(jīng)驗法則”與“法官自由心證”
社會法學認為，在法律的運用中要改變概念式和教條式的方法，而將眼光更多地投向復雜多樣的社會現(xiàn)實，更多地考量社會因素。在法官對案件事實的認定中，進行獨立判斷的標準有兩類:一類是“基本原理”，包括并不限于法律基本原理；另一類是“社會生活經(jīng)驗”，亦即平常所謂的社會常理與社會常識。相比較一般案件而言，強奸案件往往涉及更加復雜的人際關(guān)系、更加豐富的社會知識和多元化的心理狀態(tài)，更應(yīng)當結(jié)合具體案情分析其中蘊涵的社會因素。這需要審理案件的法官本身具有較為豐富的社會生活經(jīng)驗和社會知識，敏銳判斷案件中違背社會生活常識、常理的問題，從而得出有益于厘清案件事實的結(jié)論，并結(jié)合其他證據(jù)作出總體判斷。例如被害人在發(fā)生性關(guān)系時來了例假，一般可以推測出被害人對性關(guān)系的發(fā)生存在不情愿的心理。同理，對判定被告人是否明知被害人未滿14周歲，被害人是否半推半就，被害人的精神是否異常等能夠影響定罪的關(guān)鍵事實，都需要法官具備豐富的社會生活經(jīng)驗和社會常識才能作出準確的判斷這一類需要依靠社會經(jīng)驗與常識的判斷，需要法官在案件審理中對案件事實構(gòu)成內(nèi)心確信，即“法官自由心證”。
“法官自由心證”是指法律并不預(yù)先規(guī)定各類證據(jù)的證明力大小，也不規(guī)定判斷證據(jù)的方式方法，只要求法官在法律理性和邏輯的框架內(nèi)對案件事實排除合理懷疑、達到內(nèi)心確信即可。這種“法官自由心證”的模式在我國的司法界得到越來越多的關(guān)注，并且在司法實踐中被越來越多地運用。我們認為，我國法律雖然沒有規(guī)定“法官自由心證”的原則，但是對于法官審查證據(jù)并沒有施加認識上的限制，而是注重發(fā)揮法官的司法能動性，這也是符合證據(jù)認定的一般規(guī)律的。在強奸案件的審理中普遍的情況是證據(jù)數(shù)量不多證據(jù)之間能夠符合相互印證程度的情況較少，被告人與被害人通常都是各執(zhí)一詞，其他證據(jù)的證明能力也不足。法官應(yīng)當按照一個正常、理智的人所應(yīng)具備的經(jīng)驗知識與邏輯推理能力來判斷證據(jù)的證明力，以正常人的理性與良知去判斷案件事實，形成內(nèi)心確信，并作出強奸事實存在與否的判斷。
六、結(jié)語
法官在案件辦理過程中，應(yīng)當以事實為依據(jù)，以法律為準繩，客觀公正地處理案件。在強奸案件的審理過程中，對證據(jù)認定規(guī)則與“法官自由心證”原則的運用都是必要的。在強奸案件暴力因素減少，“熟人”強奸案件多發(fā)的新形勢下，從細節(jié)著手，總覽全案，正確地運用法律理性與邏輯判斷案件事實，正確地認定罪與非罪，作出客觀、正確的判斷與處理。
