建筑勞務(wù)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)中的法律、稅收風(fēng)險及防范策略
文：肖太壽 轉(zhuǎn)載請注明作者及出處
在建筑公司實名制登記管理和農(nóng)民工工資專用賬戶管理的雙管理制度下，建筑勞務(wù)公司在開展業(yè)務(wù)的過程中，存在違法分包和違法轉(zhuǎn)包的行為。特別在社保征管移交給稅務(wù)機關(guān)征管后，在新個稅和新社保政策下，勞務(wù)公司如何解決農(nóng)民工的社保保險問題以及農(nóng)民工的個人所得稅如何處理？是勞務(wù)公司不可避免和回避的問題。
在建筑公司實名制登記管理和農(nóng)民工工資專用賬戶管理的雙管理制度下，建筑勞務(wù)公司在開展業(yè)務(wù)的過程中，存在違法分包和違法轉(zhuǎn)包的行為。特別在社保征管移交給稅務(wù)機關(guān)征管后，在新個稅和新社保政策下，勞務(wù)公司如何解決農(nóng)民工的社保保險問題以及農(nóng)民工的個人所得稅如何處理？是勞務(wù)公司不可避免和回避的問題。肖太壽財稅工作室（公眾微信號為：xtstax）通過實踐調(diào)研，總結(jié)分析如下。1、法律風(fēng)險一：建筑承包單位與勞務(wù)公司簽訂違法分包而不是勞務(wù)分包的行為《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》建市規(guī)【2019】1號第19條規(guī)定：“施工總承包單位、專業(yè)承包單位均指直接承接建設(shè)單位發(fā)包的工程的單位；專業(yè)分包單位是指承接施工總承包或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包專業(yè)工程的單位；承包單位包括施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位”。建市規(guī)【2019】1號第12條第（四）項規(guī)定：“專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的，是違法分包行為”。建市規(guī)【2019】1號第12條第（六）項規(guī)定：“專業(yè)作業(yè)承包人除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料費用的，是違法分包行為”。建市規(guī)【2019】1號第12條（五）項規(guī)定：“專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務(wù)再分包的，是違法分包行為”。基于以上政策規(guī)定，建筑承包單位將其承包工程的主材、大中型施工機械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料、輔料和勞務(wù)都包給勞務(wù)公司的行為是違法分包行為。2、法律風(fēng)險二：建筑承包單位與勞務(wù)公司簽訂建筑分包合同，承包單位只向勞務(wù)公司收取一定管理費用的違法轉(zhuǎn)包行為。建市規(guī)【2019】1號第8條第（五）項規(guī)定：“專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的，是違法轉(zhuǎn)包行為”。建市規(guī)【2019】1號第8條第（八）項規(guī)定：“專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的，是違法轉(zhuǎn)包行為”。基于此政策規(guī)定，施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位將承包的工程全部交給勞務(wù)公司（專業(yè)作業(yè)承包人）施工，只向勞務(wù)公司（專業(yè)作業(yè)承包人）收取一定的管理費用的行為是違法轉(zhuǎn)包行為。3、法律風(fēng)險三：建筑企業(yè)與勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議的法律風(fēng)險：采用勞務(wù)派遣多處受限（1）按照勞動合同法規(guī)定，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過企業(yè)用工總量的10%。 《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（ 人力資源和社會保障部令第 22 號）第四條 規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%?！鼻翱钏Q用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。計算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。（2）依照勞動合同法的規(guī)定，勞務(wù)派遣員工只能在“臨時性、輔助性、替代性”崗位任職。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》（ 人力資源和社會保障部令第 22 號）第三條和《中華人民共和國勞動合同法》（中華人民共和國主席令第七十三號）第66條的規(guī)定，用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者（只有三性崗位才能使用勞務(wù)派遣工）。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。（1）策略一：建筑勞務(wù)公司與施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位簽訂純勞務(wù)作業(yè)的分包合同；（2）策略二：如果勞務(wù)公司轉(zhuǎn)型為專業(yè)作業(yè)的勞務(wù)公司，則專業(yè)作業(yè)勞務(wù)公司與班組長或自然人包工頭簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，同時符合以下三個條件的勞務(wù)承包行為是合法的：第一，班組長或自然人包工頭以專業(yè)作業(yè)勞務(wù)公司的名義對外經(jīng)營第二，以專業(yè)作業(yè)的勞務(wù)公司對外承擔(dān)民事法律責(zé)任；第三，班組長或自然人包工頭只向?qū)I(yè)作業(yè)的勞務(wù)公司上交一定的管理費用，扣除成本和稅費后的經(jīng)營所得班組長或自然人包工頭所有。或者班組長和自然人包工頭負責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營全過程活動，獲得固定的勞動報酬和績效考核獎，承包經(jīng)營成果歸專業(yè)作業(yè)的勞務(wù)公司所有。（3）策略三：勞務(wù)公司（實質(zhì)上是具有不同專業(yè)作業(yè)資質(zhì)的勞務(wù)總承包企業(yè)）與施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位方簽訂含有部分輔料和純勞務(wù)部分的勞務(wù)分包合同。（4）策略四：如果勞務(wù)公司轉(zhuǎn)型為具有不同專業(yè)作業(yè)資質(zhì)的勞務(wù)總承包企業(yè)，則勞務(wù)公司與不同專業(yè)作業(yè)的個體工商戶或小微企業(yè)簽訂的專業(yè)作業(yè)分包合同。（5）策略五：建筑企業(yè)與勞務(wù)公司必須簽訂勞務(wù)分包合同而不應(yīng)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議。1、稅收風(fēng)險一：勞務(wù)公司虛列民工工資增加成本套取利潤從而少繳納企業(yè)所得稅。許多勞務(wù)公司的老板或班組長或包工頭，為了不繳納個人所得稅，經(jīng)常虛列民工工資，增加成本，套取利潤，導(dǎo)致勞務(wù)公司少繳納企業(yè)所得稅和班組長或包工頭少繳納個人所得稅。隨著建筑工人實名制登記管理制度和農(nóng)民工工資專用賬戶管理制度的貫徹實施，建筑企業(yè)項目部的民工人數(shù)是真實的人數(shù)，絕對不可以通過虛列民工人數(shù)，多列民工工資增加成本，套取利潤的行為。2、稅收風(fēng)險二：虛列民工人數(shù)造民工工資表的行為將導(dǎo)致有人向稅務(wù)機關(guān)舉報從而面臨被稅務(wù)機關(guān)罰款的風(fēng)險。隨著《中華人民共和國個人所得稅法》的貫徹實施，居民個人要享受扣除專項附加扣除的稅收政策待遇，必須下載個人所得稅APP，填寫專項附加扣除的各個項目。當(dāng)個人下載個人所得稅APP并填寫完個人的涉稅信息后，可以查詢到個人的身份證號碼被哪些單位用來造工資表，虛列民工工資表的信息。一旦被人查詢到勞務(wù)公司用別人的身份證號，虛列民工工資表，多列成本的行為，就會向當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門舉報，稅務(wù)部門就會到勞務(wù)公司里查賬核實，將面臨一定的罰款，后果不堪設(shè)想。3、稅收風(fēng)險三：建筑企業(yè)項目部掛靠勞務(wù)公司開具發(fā)票從而構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票的行為。筆者實踐調(diào)研發(fā)現(xiàn)，建筑公司掛靠勞務(wù)公司開具增值稅專用發(fā)票的現(xiàn)有操作流程如下：第一步：建筑公司與掛靠的勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)分包合同；第二步：建筑公司將勞務(wù)費用通過對公賬戶轉(zhuǎn)入勞務(wù)公司賬戶，勞務(wù)公司扣除稅點費用后，將剩下的勞務(wù)款從公司賬戶提出給建筑公司的老板本人銀行卡；第三步：勞務(wù)公司向建筑公司開3%的增值稅專用發(fā)票；第四步：建筑公司對項目部的民工在銀行開立工資卡，建筑公司老板每月通過自己的本人銀行卡將民工工資匯入民工工資卡；第五步：勞務(wù)公司沒有對項目進行勞務(wù)管理，虛列民工工資單做成本。以上操作流程存在一定的稅收風(fēng)險，分析如下。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》（法發(fā)[1996]30號）的規(guī)定，有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票；根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第二十二條的規(guī)定，為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票是虛開發(fā)票行為。 根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第39號）的規(guī)定，對外開具增值稅專用發(fā)票同時符合以下情形的，不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票。 1、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物，或者提供了增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)； 2、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)的款項，或者取得了索取銷售款項的憑據(jù)；3、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關(guān)內(nèi)容，與所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)相符，且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。基于以上稅收政策的規(guī)定，掛靠的勞務(wù)公司給建筑公司開具增值稅專用發(fā)票（發(fā)票流）、收到了建筑公司通過對公賬戶支付勞務(wù)款(資金流)、掛靠的勞務(wù)公司與建筑公司簽訂勞務(wù)分包合同（合同流）和掛靠的勞務(wù)公司與建筑公司結(jié)算勞務(wù)款（勞務(wù)流），雖然符合“四流合一”，但是勞務(wù)公司沒有參與民工管理，與民工沒有簽訂勞動合同，其列的民工工資表中的民工不是建筑企業(yè)項目部的實際進行施工的民工本人，而是虛列的民工人數(shù)和民工名單。勞務(wù)公司沒有組織農(nóng)民工給建筑企業(yè)提供建筑勞務(wù)服務(wù)，從而勞務(wù)公司向建筑企業(yè)開具的發(fā)票時虛開的增值稅發(fā)票行為，構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票的行為，建筑企業(yè)收到勞務(wù)公司開具的發(fā)票不可以在企業(yè)所得稅前扣除和抵扣增值稅進項稅額。4、稅收風(fēng)險四：個人所得稅的風(fēng)險和社保費用的風(fēng)險（1）核定征收項目部作業(yè)人員個人所得稅的稅收風(fēng)險：勞務(wù)公司多繳納個人所得稅根據(jù)國家稅務(wù)總局2015年公告第52號文件的規(guī)定，建筑企業(yè)異地施工的項目部作業(yè)人員的個人所得符合核定征收條件的，在當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)部門按照開票的金額核定代征一定比例的個人所得稅后，稅務(wù)部門給企業(yè)開具完稅憑證時，在完稅憑證的稅目欄中打印了“工資薪金所得”字樣，建筑企業(yè)或勞務(wù)公司憑借該完稅憑證和農(nóng)民工工資表（按照農(nóng)民工的實際支付工資列在工資表上，不需要虛列農(nóng)民工人數(shù)，在工資表上都列成每位5000元）列入建筑企業(yè)或勞務(wù)公司的成本，在企業(yè)所得稅前扣除。可是不少建筑企業(yè)或勞務(wù)公司注冊的地方稅務(wù)機關(guān)不認可建筑企業(yè)或勞務(wù)公司在異地項目部核定代征的個稅，還得要求建筑企業(yè)或勞務(wù)公司按照全員全額申報個人所得稅，從而致使建筑企業(yè)或勞務(wù)公司多繳納個人所得稅。（2）沒有核定征收項目部作業(yè)人員個人所得稅的稅收風(fēng)險：勞務(wù)公司少繳納個人所得稅根據(jù)國家稅務(wù)總局2015年公告第52號文件的規(guī)定，建筑企業(yè)或勞務(wù)公司異地施工的項目部作業(yè)人員的個人所得，沒有在當(dāng)?shù)乇欢悇?wù)機關(guān)核定征收個人所得稅的情況下，必須在項目所在地的稅務(wù)機關(guān)全員全額征收個人所得稅。而現(xiàn)有的建筑企業(yè)或勞務(wù)公司在異地項目部的稅務(wù)機關(guān)沒有對項目部作業(yè)人員核定征收個人所得稅的情況下，只是造工資表在財務(wù)上做成本，而沒有向項目部的稅務(wù)機關(guān)全員全額申報個人所得稅，從而致使建筑企業(yè)或勞務(wù)公司少繳納個人所得稅。（3）社保風(fēng)險：勞務(wù)公司沒有給簽訂全日制勞動合同的農(nóng)民工購買社保。根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》和《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定，勞務(wù)公司聘用的農(nóng)民工與勞務(wù)公司簽訂全日制勞動合同的情況下，勞務(wù)公司給農(nóng)民工購買社保，依法繳納社保保險費用。但是由于農(nóng)民工的流動性頻繁，勞務(wù)公司都沒有給農(nóng)民工依法繳納社會保險。在社保費用征收移交給稅務(wù)機關(guān)征收后，全國的社保征管口徑將統(tǒng)一，如果勞務(wù)公司沒有給簽訂全日制勞動合同的農(nóng)民工依法繳納社保保險，將會被面臨稅務(wù)機關(guān)稽查處罰的風(fēng)險。（1）策略一：在實施建筑工人實名制管理的項目部的農(nóng)民工，必須按照真實出勤的農(nóng)民工人數(shù)，造工資表，計算人工成本，絕對不允許虛列農(nóng)民工人數(shù)，虛造工資表套取利潤和增加人工成本。（2）策略二：對于各省對施工企業(yè)項目部的作業(yè)人員安按照工程造價或經(jīng)營收入的一定比例核定征收個人所得稅后，建筑企業(yè)或勞務(wù)公司對民工工資成本直接按照實際支付給民工本人的月工資金額造工資支付清單表，作為成本核算憑證。（3）策略三：勞務(wù)公司的班組長或包工頭與勞務(wù)公司簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定：班組長或包工頭以勞務(wù)公司的名義對外經(jīng)營，所以的民事責(zé)任由勞務(wù)公司承擔(dān)，班組長或包工頭向勞務(wù)公司上交一定的利潤或管理費，扣除所有的成本、費用和稅金后的承包經(jīng)營成果歸班組長或包工頭所有，班組長或包工頭獲得的承包經(jīng)營所得，按照“承包經(jīng)營所得”稅目，在工程施工所在地自行申報繳納個人所得稅后，勞務(wù)公司直接通過公對私的形式，將“承包經(jīng)營所得”從勞務(wù)公司賬上劃入班組長或包工頭本人的銀行卡，班組長或包工頭從勞務(wù)公司獲得的“承包經(jīng)營所得”不需要到稅務(wù)機關(guān)代開發(fā)票給勞務(wù)公司做賬。（4）策略四：勞務(wù)公司與在戶口所在地的社保所已經(jīng)繳納了農(nóng)村社保（農(nóng)村醫(yī)療保險和農(nóng)村養(yǎng)老保險）的農(nóng)民工簽訂全日制的勞動合同。（5）策略五：勞務(wù)公司與班組長簽訂勞務(wù)承包、勞務(wù)分包合同，班組長或包工頭自行到施工項目所在地的稅務(wù)局代開建筑勞務(wù)發(fā)票給勞務(wù)公司入賬。根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》的規(guī)定，依法社保登記必須是勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，而班組長是個人不是公司，也不是用人單位，其管轄的每一個農(nóng)民工無法進行社保登，因此，班組長所管轄的每位農(nóng)民工不繳納社保，如果要繳納社保由農(nóng)民工本人回其戶口所在地自行繳納社保費用。關(guān)于班組長和其管轄的農(nóng)民工的個稅在代開發(fā)票時，根據(jù)當(dāng)?shù)囟悇?wù)局的規(guī)定，按照代開發(fā)票的金額（不含增值稅）的一定比例代征個人所得稅。因此，運用策略五，勞務(wù)公司不需要承擔(dān)農(nóng)民工的社保費用和扣農(nóng)民工的個人所得稅。
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