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上篇文章中，我們簡要介紹了香港公司清盤的三種路徑。在公司已經(jīng)無償債能力而選擇清盤的情況下，我們在本篇文章中將繼續(xù)探討清盤過程中各方可能產(chǎn)生的責(zé)任，以及對清盤前公司交易的處理。
作者：姚平平 徐振梁 崔灝
一、股東的責(zé)任
一般來說，股東只就其認(rèn)購股份的出資承擔(dān)責(zé)任，而如果公司無償債能力進(jìn)而清盤，股東層面并不負(fù)有任何法律責(zé)任。但仍需注意可能存在的例外情況，例如：
第一，穿透公司法人人格向股東追索。如某人在已有債務(wù)的情況下，通過將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給新設(shè)立公司的方法逃避該既有債務(wù)，法院可能判令要求穿透公司面紗。而在實踐中該法律原則因要求嚴(yán)格，很少能夠被使用。
第二，股東參與到公司有欺詐目的的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移當(dāng)中，或作為不正當(dāng)?shù)膮f(xié)助者、不正當(dāng)?shù)氖帐茇敭a(chǎn)者，或者參與策劃該欺詐行為等。
二、董事和公司管理人員的責(zé)任
在清盤開始后，董事實際上失去了管理公司的權(quán)力，但是由于董事的地位，其需要在以下兩種情形下承擔(dān)責(zé)任：一是如果他違反了原本就對公司負(fù)有的義務(wù)，清盤人代表公司能夠向董事進(jìn)行追責(zé)；二是在清盤前和清盤過程中，董事均負(fù)有特定的責(zé)任。
一方面，董事負(fù)有一般的對公司的信義義務(wù)，包括為公司利益行使權(quán)利，為公司避免利益沖突等，以及其他法定義務(wù)，比如董事必須采取一切合理步驟確保公司備存及保留會計記錄至少7年（如有），以及必須確保公司按時提交財務(wù)報表等。如這些行為已經(jīng)發(fā)生，董事可能需要承擔(dān)責(zé)任。
另一方面，雖然法律上已經(jīng)對公司事務(wù)無任何權(quán)力，但是董事需要向清盤人交出公司賬冊、印章，按要求向清盤人說明公司各項情況，并提交一份公司資產(chǎn)負(fù)債狀況表，出席債權(quán)人會議，以及在清盤期間配合清盤人工作。
與此同時，在清盤前及開始后，法律還規(guī)定了公司管理人員禁止的行為，以及某些應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，大致分為三類：
a) 第一類，有關(guān)于公司財務(wù)狀況和資產(chǎn) ，包括向債權(quán)人作出虛假聲明，存在故意欺瞞債權(quán)人的行為，包括隱匿或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，未能向清盤人轉(zhuǎn)交公司的資產(chǎn)等；
b) 第二類，有關(guān)于公司賬冊真實性 ，包括損毀或篡改公司賬冊報表等，尤其是意圖欺瞞的情況下，該范圍涵蓋清盤開始之前；
c) 第三類，有關(guān)于妥為保存公司賬冊，包括公司管理人員應(yīng)妥善備存至少清盤開始前兩年的會計記錄等。
以上事項均有可能招致針對公司董事或管理人員的個人刑事責(zé)任。
值得提醒的是，如董事行為構(gòu)成《公司（清盤及雜項條文）條例》（“CWUMPO”）第275條定義的欺詐營商（fraudulent trading），則一經(jīng)法庭指示，需對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
三、有可能被質(zhì)疑或撤銷的交易
在清盤程序中，清盤人會仔細(xì)審查公司的過往交易安排與經(jīng)營情況。當(dāng)下列情況出現(xiàn)時，清盤人有權(quán)根據(jù)相應(yīng)的規(guī)則向法庭申請命令，使該等交易撤銷、無效、更改等。
1. 不公平優(yōu)惠（unfair preference）
根據(jù)CWUMPO第266條，如果公司在“有關(guān)時間”給予某人士“不公平優(yōu)惠”，清盤人可以向法院申請法院命令，將狀況回復(fù)到假若有關(guān)公司不曾給予有關(guān)不公平優(yōu)惠本會出現(xiàn)的狀況。具體而言，公司所給予的不公平優(yōu)惠可分為如下兩類：
單獨清償：公司在特定時間內(nèi)給予某一債權(quán)人的單獨清償。該等單獨清償?shù)牡男Ч橇钤撊擞谠摴疽坏┻M(jìn)入無力償債清盤程序時，其所處狀況，會優(yōu)于假若沒有作出該事情本人本會所處的狀況。如單獨清償?shù)膶ο鬄楣娟P(guān)聯(lián)方，則清盤人將審查清盤前2年內(nèi)的交易；如為非關(guān)聯(lián)方，則審查時間為清盤前6個月；
遜值交易：如公司在清盤開始前5年內(nèi)作出的明顯低價交易，比如通過贈與方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，或者明顯不合理的低價處置資產(chǎn)等行為，則相關(guān)交易可能被撤銷。
2. 敲詐性的信貸交易（extortionate credit transaction）
根據(jù)CWUMPO第264B條，如公司在清盤前3年內(nèi)曾參與向該公司提供信貸的交易，而該交易是具有敲詐性的，法院可應(yīng)清盤人的申請作出該交易作廢、更改條款、追回款項等命令。
3. 浮動押記（floating charge）
根據(jù)CWUMPO第267條，公司清盤前12個月內(nèi)（如受益人為有關(guān)連的人士，則為2年內(nèi)）就其業(yè)務(wù)或財產(chǎn)設(shè)立的浮動押記，在267（3）條所述款額總和（即實質(zhì)向公司提供的金錢或服務(wù)，并最高計算12%年息）的范圍外無效。
4. 欺詐行為
根據(jù)相關(guān)判例，公司具有欺詐性質(zhì)的行為，比如為轉(zhuǎn)移或隱匿財產(chǎn)進(jìn)行的任何串謀交易等，亦可能被法庭宣布無效，且該等行為不設(shè)追溯時限。
結(jié)語
公司進(jìn)入清算程序后，董事與管理人員的權(quán)限將受到法律的限制，公司歷史的交易也將面臨清盤人的審查，以維護(hù)清算程序合法公平地進(jìn)行。我們建議進(jìn)入經(jīng)營困境的企業(yè)熟悉并遵守這些法律規(guī)則，而非簡單地逃避或者“躺平”，積極配合清算的進(jìn)行，避免因無知而“引火燒身”。
