勞動者以《勞動合同法》第三十八條被迫解除勞動合同，使用最多的是第一項（未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的）、第二項（未及時足額支付勞動報酬的）和第三項（未依法為勞動者繳納社會保險費的），其他項不常見，用的比較少。
其中第四項“用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的”一般與前幾項并列出現(xiàn)，很少作為單獨的被迫解除理由。
從第四項的文字內(nèi)容看，“用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定“這一點比較好理解，就是公司的規(guī)章制度是在國家法律框架體系下，不得與《勞動法》、《勞動合同法》等法律法規(guī)出現(xiàn)沖突，否則無效。
如在制度中出現(xiàn)“試用期不繳納社保，加班不給加班工資”等文字，那明顯是違反了法律法規(guī)的規(guī)定，是無效的。
至于“損害勞動者權益的”，是已經(jīng)產(chǎn)生損害，還是可能產(chǎn)生損害，并沒有明確解釋說明。
北京的一起判例，對“用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的”進行了闡釋，供大家參考。
2021年3月9日，馬某入職順義某印刷公司，任職人力資源部招聘專員。
2022年3月12日，馬某給主管常某發(fā)送主題為“被迫解除勞動關系通知書”的電子郵件，內(nèi)容如下：
本人馬某于2021年3月9日入職，因公司存在以下嚴重違反《勞動合同法》及相關法律法規(guī)的行為：
1.未及時足額支付本人勞動報酬；
2.未依法為本人繳納社會保險及公積金費用；
3.貴司規(guī)章制度違法，損害個人權益；
4.不提供勞動條件。
現(xiàn)本人由于被迫離職原因依據(jù)《勞動法》第三十二條及《勞動合同法》第三十八條之規(guī)定，通知貴司于2022年3月16日起正式解除雙方勞動關系。請貴司根據(jù)相關法律規(guī)定及時辦理離職手續(xù)、出具解除/終止勞動合同證明，并請求依法支付本人經(jīng)濟補償金及工資等其他應得報酬。
請貴司于2022年3月16日前通知并找貴司員工與本人交接工作，如無貴司員工交接，將視為貴司無需本人工作交接。特此通知！
2022年3月14日，馬某將與前述電子郵件內(nèi)容一致并由其簽名確認的書面《被迫解除勞動關系通知書》當面交給主管常某。
2022年3月17日，馬某提起勞動仲裁，要求：
……
6．公司支付被迫解除勞動關系經(jīng)濟補償金41997元。
2022年6月10日，仲裁委裁決：
……
根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條之規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
……
本案中，現(xiàn)已查明，公司發(fā)布的《**公司考勤及休假管理制度》中第三章考勤管理項下第六條加班管理之條款中規(guī)定“（四）原則上，加班申請應扣除中間用餐及休息時間。非操作序列員工工作日加班不計為加班，周末加班計為加班?！?/span>明顯損害勞動者權益，且明顯違反法律法規(guī)，馬某據(jù)此提出解除雙方勞動關系并要求雅昌印刷公司支付解除勞動關系經(jīng)濟補償金，于法有據(jù)，一審法院予以支持，具體數(shù)額，一審法院依法核算，對馬某關于解除勞動關系經(jīng)濟補償金數(shù)額過高的部分，一審法院不予支持。
一審法院判決：
……
關于經(jīng)濟補償金。公司發(fā)布的《**公司考勤及休假管理制度》中第三章考勤管理項下第六條加班管理之條款中規(guī)定“（四）原則上，加班申請應扣除中間用餐及休息時間。非操作序列員工工作日加班不計為加班，周末加班計為加班?！?/span>明顯損害勞動者權益，違反法律法規(guī)，且公司確存在未足額支付馬某加班工資的情況，公司依法應支付解除勞動關系經(jīng)濟補償金。
公司就此提出的上訴主張缺乏依據(jù)，本院不予采信。一審法院核算數(shù)額并無不當，本院予以維持，馬某主張經(jīng)濟補償金數(shù)額有誤，缺乏依據(jù)，本院不予采信。
駁回上訴，維持原判。
從實操的角度，老曾建議走被迫解除時，一定不要只列一項解除理由，盡量多列，最好把三十八條第一項至第四全部列上。
因為違法行為一般是并列發(fā)生，多列幾個，即使找不到證據(jù)，可以不用，只要有一項符合，就可以讓被迫解除成立。
如果列少了，后面發(fā)現(xiàn)證據(jù)不足，可能對自己不利，一旦被迫解除勞動合同通知書送達單位，想變更解除理由，就沒有后悔藥吃了。
到時就變成了竹籃打水一場空，人離職了，經(jīng)濟補償卻沒拿到。
切記切結！
本案案號：（2023）京03民終261號
關于被迫解除操作的細節(jié)，請查閱下列文章：
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國家一級人力資源師，資深HR，能閉著眼睛切土豆絲，略懂勞動法。
關注勞動法老曾
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