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山口直彥

日本《反不正當競爭法》概要

日本《反不正當競爭法》與中國基本相同，目的是為了防止不正當競爭，進而保護經(jīng)營者的經(jīng)營利益，確保經(jīng)營者之間的公平競爭。

日本的民法通常以請求損害賠償為主，原則上不能請求停止侵權(quán)。但是，對于經(jīng)營者之間發(fā)生的不正當行為，只給予事后損害賠償?shù)木葷遣怀浞值?。因此，日本的《反不正當競爭法》不僅賦予了請求損害賠償?shù)臋?quán)利，還賦予了請求停止侵權(quán)的權(quán)利。除此之外，對于侵害公眾利益較為嚴重的情況，日本的《反不正當競爭法》還規(guī)定了刑事處罰。由此可見日本對通過法律保障公平競爭的重視程度。

對于不正當競爭行為，日本現(xiàn)行《反不正當競爭法》第2條具體列舉了以下五種類型：

1. 不正當使用他人著名商品等標識的行為；

2. 不正當提供假冒商品（模仿他人的商品形態(tài)）的行為；

3. 不正當獲取、使用商業(yè)秘密的行為；

4. 不正當轉(zhuǎn)讓破壞技術(shù)限制手段的相關(guān)設(shè)備的行為；以及

5. 不正當獲取互聯(lián)網(wǎng)域名的行為。

特別需要關(guān)注的是，為了應(yīng)對在技術(shù)發(fā)展和社會經(jīng)濟發(fā)展過程中產(chǎn)生的新商業(yè)問題，日本關(guān)于不正當競爭行為的內(nèi)容經(jīng)過多次修改、增加和擴大。僅2000年以后，就包含以下多次修改：

1. 2001年--增加了“采取不正當手段獲取域名”等行為；

2. 2003年--在不正當“行為”中增加了“進口”以及“通過電子通信方式提供”有關(guān)內(nèi)容的行為；

3. 2009年--擴大了商業(yè)秘密侵害對象的范圍；

4. 2011年--修改了破壞技術(shù)限制手段的相關(guān)設(shè)備的條件。

通過《反不正當競爭法》第2條的修改歷史，可以透視出日本社會在不同階段面臨的不同問題。

除了不斷擴大不正當競爭行為的范圍之外，日本《反不正當競爭法》中對于刑事處罰的有關(guān)規(guī)定也多次修改，不斷加重懲罰力度，可以看出，《反不正當競爭法》的保護作用越來越突出，在商業(yè)上占有越來越重要的地位。

此次日本《反不正當競爭法》修改背景

日本經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)省編寫的修正案有關(guān)資料中對此次修改《反不正當競爭法》的背景描述如下：

互聯(lián)產(chǎn)業(yè)（Connected Industries）是2017年日本政府提出的新概念，即為了實現(xiàn)虛擬空間與現(xiàn)實空間高度融合的超智能化社會（即未來社會Society5.0），連接各種行業(yè)、人、機械、數(shù)據(jù)等，創(chuàng)造新的附加價值以及產(chǎn)品和服務(wù)，解決各類社會問題。

也就是說，日本此次修改《反不正當競爭法》是為了應(yīng)對在上述技術(shù)發(fā)展和社會經(jīng)濟發(fā)展過程中已經(jīng)產(chǎn)生和將會遇到的新問題，以適應(yīng)于發(fā)展需求。

在上述背景下，在此次修正案中，特別為不正當獲取或者使用大數(shù)據(jù)等行為的被侵權(quán)人賦予了請求停止侵權(quán)的權(quán)利。具體來說，作為不正當競爭行為的第六種類型，將增加“不正當獲取或者使用數(shù)據(jù)等行為”，而且擴大上述第四種類型中的技術(shù)限制手段相關(guān)的行為范圍。

值得關(guān)注的是，日本不僅修改了《反不正當競爭法》，還計劃修改工業(yè)標準化法，在日本工業(yè)標準（Japan Industrial Standards，JIS）的對象中增加典型產(chǎn)品領(lǐng)域以外的“數(shù)據(jù)”和“服務(wù)”等相關(guān)標準領(lǐng)域。同時，為了促進中小企業(yè)靈活運用知識產(chǎn)權(quán)，日本還增加了多元化知識產(chǎn)權(quán)糾紛處理程序（例如加強法院的取證手續(xù)、“判定”制度中明確保護商業(yè)秘密等），并簡化申請手續(xù)來提高用戶的便利性。并且也將會部分修改專利法（日本特許法、實用新案法、意匠法）和商標法。

《反不正當競爭法》主要修改內(nèi)容

1.將不正當獲取、使用和公開“限定提供數(shù)據(jù)”的行為納入不正當競爭的范圍

第一個修改要點涉及，將第三方以經(jīng)營為目的不正當獲取、使用以及公開“限定提供數(shù)據(jù)”（即僅向限定對象提供的數(shù)據(jù)，例如通過ID/密碼等電子方式管理只有限定的用戶能夠訪問的數(shù)據(jù)）的行為，定義為不正當競爭行為。

“限定提供數(shù)據(jù)”與“商業(yè)秘密”的性質(zhì)不同，不滿足“非公知性”和“秘密管理性”的要求，并且公開的對象不限于已經(jīng)簽保密協(xié)議的特定人。因此，此次日本《反不正當競爭法》修正案為了保護這樣的數(shù)據(jù)，規(guī)定了“限定提供數(shù)據(jù)”的要件，要求具有“技術(shù)管理性（即通過密碼或者加密等數(shù)據(jù)管理方式，避免將數(shù)據(jù)發(fā)送給被提供數(shù)據(jù)者以外的人）”和“限定的外部提供性（即根據(jù)需求選擇性地提供給限定的人）”。

與“商業(yè)秘密”的有關(guān)規(guī)定不同，對于通過不正當使用“限定提供數(shù)據(jù)”行為而產(chǎn)生的載體（比如物品、AI學習過的程序等），其轉(zhuǎn)讓等行為不構(gòu)成不正當競爭。筆者推測，這是因為在產(chǎn)生的載體中，難以確定限定提供數(shù)據(jù)本身的價值所帶來的貢獻。對于“商業(yè)秘密”而言，通過不正當使用商業(yè)秘密行為產(chǎn)生的載體，其轉(zhuǎn)讓行為是屬于不正當競爭的（第2條1款10項）。

表1-關(guān)于“限定提供數(shù)據(jù)”與“商業(yè)秘密”有關(guān)內(nèi)容的對比

在修正案中，作為新增的不正當競爭行為，具體的規(guī)定條款為第2條第1款第11項-第16項。具體的內(nèi)容包括：

• 限定提供數(shù)據(jù)是不正當獲取的，還是正當獲取之后開始不正當使用的；

• 限定提供數(shù)據(jù)是從上述不正當取得人處獲取的，還是從不正當使用人處取得的后第三人惡意取得其數(shù)據(jù)，還是善意取得后惡意使用其數(shù)據(jù)等情形。

這些條款結(jié)構(gòu)與之前《反不正當競爭法》中涉及“商業(yè)秘密”的條款結(jié)構(gòu)（第2條第1款第4項～9項）相同。

2.擴展“技術(shù)限制手段”保護的對象

在日本現(xiàn)行反不正當競爭法律中，對通過密碼等技術(shù)限制手段保護的信息予以保護，但通過“技術(shù)限制手段”保護的對象僅限于影像、聲音和程序。然而，在工作實踐中，通過技術(shù)限制手段保護的對象越來越多，這些內(nèi)容對很多商業(yè)活動而言至關(guān)重要，卻在很多時候面臨著法律規(guī)定之外規(guī)避行為的挑戰(zhàn)。

因此，此次日本《反不正當競爭法》修正案計劃擴展“技術(shù)限制手段”保護對象的范圍，將用于信息處理的信息（數(shù)據(jù)）納入技術(shù)限制手段保護的新對象。

除此之外，修正案中還擴展了“破壞技術(shù)限制手段的行為”的內(nèi)涵，將“為破壞技術(shù)限制手段提供服務(wù)”等列為不正當競爭行為。

表2-關(guān)于“技術(shù)限制手段”保護對象有關(guān)的修改（紅色字為新增內(nèi)容）

舉例說明，根據(jù)日本《反不正當競爭法》修正案，下述行為可以被認為是不正當競爭行為：

1. 針對用于控制或者分析問題的數(shù)據(jù)，提供破解該數(shù)據(jù)相關(guān)密碼的工具；

2. 提供破解以及改寫電子游戲的存儲數(shù)據(jù)相關(guān)密碼的工具；

3. 在體驗版游戲軟件中，提供破解正式用戶認證注冊時使用的認證碼的工具等。

3.增加恰當并且公平的取證手續(xù)

第三個修改要點主要涉及損害經(jīng)營利益的相關(guān)訴訟中的證據(jù)提交。

按照目前的法律，日本法院在實踐中只根據(jù)請求人提交的證據(jù)提交命令請求書的內(nèi)容，來判斷是否需要給證據(jù)提交人發(fā)證據(jù)提交命令。但是在修正案中，法院可以先確認實際已經(jīng)被提交的證據(jù)，而后判斷是否真正地需要發(fā)證據(jù)提交命令（第7條第2款）。并且只要公正、中立的第三方技術(shù)專家遵守保密義務(wù)，其作為技術(shù)調(diào)查官可以參與取證手續(xù)（第7條第4款）。

值得關(guān)注的是，這些修改內(nèi)容也會在即將修改的《專利法》中作出同樣的規(guī)定。