問：有一建設(shè)項目工程，總包人不欠分包人工程款，而分包人欠農(nóng)民工工資，分包合同合法有效，農(nóng)民工是否可以起訴發(fā)包人（業(yè)主）或總包人；若分包人存在資質(zhì)不夠或其他缺陷，分包合同無效，農(nóng)民工是否可以起訴總包人？
答：回答這個問題，首先要搞清楚農(nóng)民工的法律地位，農(nóng)民工在建筑工程中可能以兩種身份出現(xiàn)，第一種是以個人身份出現(xiàn)，作為施工企業(yè)的職工；第二種是以民工組或施工隊身份出現(xiàn)，作為勞務(wù)分包的勞務(wù)作業(yè)施工人。下面分這兩種情況來進(jìn)行討論。
第一，農(nóng)民工以個人身份出現(xiàn)。農(nóng)民工個人與分包人簽訂的是勞動合同，他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，應(yīng)該由《勞動法》來調(diào)整。農(nóng)民工的法律身份是分包人企業(yè)的職工，作為分包企業(yè)的職工，無論分包合同是否有效，農(nóng)民工個人都不可能成為實際施工人。按照《司法解釋》的界定，實際施工人是指違法分包、轉(zhuǎn)包、沒有資質(zhì)的或超越資質(zhì)等級承攬工程等無效合同中的承包人。因此，在分包合同有效的情況下，不存在實際施工人的概念，此時分包人的身份是施工人，農(nóng)民工的身份是分包人的職工。農(nóng)民工討要工資，只能以分包人為被告。在分包合同無效的情況下，分包人的身份是實際施工人，農(nóng)民工的身份依然是分包人的職工?！端痉ń忉尅返?6條的規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以最佳轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！贝藭r，如果發(fā)包人欠分包人的工程款，分包人可以發(fā)包人（業(yè)主）為被告或者以發(fā)包人和總包人為共同被告，但是，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對分包人承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)該注意的是，農(nóng)民工討要工資依然只能以分包人為被告，無論總包人是否欠付分包人的工程款。且應(yīng)當(dāng)是申請勞動仲裁作前置程序。
第二、農(nóng)民工以民工組或施工隊身份出現(xiàn)。民工組或施工隊與分包人簽訂的是勞務(wù)分包合同，民工組或施工隊的法律身份是勞務(wù)作業(yè)的施工人。在分包合同有效的情況，分包人和民工組或施工隊的身份都是施工人。此時民工組或施工隊討要工程款只能起訴分包人，不能把總包人作為被告。在分包合同無效的情況下，分包人和民工組或施工隊都是實際施工人。如果總包人欠分包人的工程款，分包人可以發(fā)包人（業(yè)主）為被告或者以發(fā)包人和總包人為共同被告，但是，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對分包人承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)該注意的是，此時，民工
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