司法實(shí)踐中,勞動(dòng)者要求用人單位支付加班工資,在勞動(dòng)爭(zhēng)議訴求中一直排名靠前,說(shuō)明超時(shí)工作單位不支付加班費(fèi)是很常見(jiàn)的現(xiàn)象。
員工要求單位支付加班工資,應(yīng)當(dāng)對(duì)加班事實(shí)進(jìn)行舉證,如考勤表、加班通知、工資條、交接班記錄或者是證人證言等。
而實(shí)踐中,這些證據(jù)基本都是由用人單位掌握,員工舉證會(huì)比較困難,所以相關(guān)法律規(guī)定考慮到勞動(dòng)者在勞動(dòng)關(guān)系中的弱勢(shì)地位,員工只需要初步舉證,即可視為其舉證責(zé)任已經(jīng)完成。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》
第四十二條勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。
吳某2012年7月入職某公司工作,公司將其外派至客戶單位從事輔助工作,吳某的工作時(shí)間為每周工作6天,每天工作6小時(shí)。
2015年8月,吳某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁,要求公司支付2012年7月至2015年8月期間的加班費(fèi)45000元。
吳某主張其每周出勤6天,但每天的時(shí)間遠(yuǎn)不止6個(gè)小時(shí),為此吳某提交了自行記錄的工作日志一本,其中記錄了他每天的上下班時(shí)間。
公司對(duì)于吳某提交的自制考勤記錄不予認(rèn)可,但也沒(méi)有提供公司的考勤記錄、工資條等舉證。
勞動(dòng)仲裁認(rèn)為:根據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件相關(guān)司法解釋規(guī)定,勞動(dòng)者有證據(jù)證明存在加班事實(shí),用人單位無(wú)法提供舉證的承擔(dān)不利后果。
公司雖然對(duì)吳某提供的工作記錄不認(rèn)可,但未能提供考勤記錄,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果,所以仲裁委對(duì)吳某的工作記錄予以認(rèn)可。
勞動(dòng)仲裁審理后裁決:公司支付吳某入職至2015年8月的加班費(fèi)。
公司不服,向法院提起訴訟。
法院審理認(rèn)為,加班費(fèi)爭(zhēng)議不適用舉證責(zé)任倒置,故勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)就存在加班事實(shí)進(jìn)行舉證,現(xiàn)因用人單位不認(rèn)可員工自行整理的工作記錄,故對(duì)勞動(dòng)者工作日志的真實(shí)性不予認(rèn)可。
根據(jù)相關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)對(duì)考勤記錄至少保存2年以上,因企業(yè)無(wú)正當(dāng)理由不能提供考勤記錄,故其應(yīng)在2年的舉證義務(wù)內(nèi)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
最終法院判決:公司支付吳某2013年9月至2015年8月的加班費(fèi)。
由此可以看出,員工自制的考勤記錄,是不足以證明存在加班事實(shí)的,但用人單位對(duì)員工的考勤記錄有保管義務(wù),無(wú)法提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
現(xiàn)實(shí)中,很多企業(yè)招用員工沒(méi)有考勤記錄、工資條等,甚至勞動(dòng)合同都沒(méi)有簽,此種情況下發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議,根本無(wú)法進(jìn)行舉證。
1、勞動(dòng)合同規(guī)定的上班時(shí)間,超過(guò)法定工作時(shí)間,比如說(shuō)合同上規(guī)定上班時(shí)間為9點(diǎn)到21點(diǎn),超過(guò)了法定的8小時(shí),可直接認(rèn)定為加班。
2、規(guī)章制度、考勤制度等規(guī)定的上班時(shí)間,超過(guò)法定工作時(shí)間,比如考勤表上的上班時(shí)間是12小時(shí),可直接認(rèn)定為加班。
3、單位在下班時(shí)間或休息日給勞動(dòng)者安排工作的,比如書(shū)面出通知,或微信、短信等通知或安排勞動(dòng)者在休息日工作。
4、加班時(shí)間的工作記錄、工作交接單、微信聊天、錄音錄像等。
當(dāng)以上證據(jù)都沒(méi)有,一些“聰明”的員工還會(huì)通過(guò)其它方式來(lái)留存證據(jù):
小楊與公司簽訂的勞動(dòng)合同中約定的工作時(shí)間是每天9點(diǎn)到18點(diǎn),但實(shí)際上每天都是默認(rèn)上班到20點(diǎn),于是小楊某一天工作到18點(diǎn)后,以家里有事為由向老板請(qǐng)了兩個(gè)小時(shí)假,并將此證據(jù)保留,最終要求公司支付每天兩個(gè)小時(shí)的加班工資。
這已經(jīng)可以作為加班工資的初步舉證,公司無(wú)法拿出考勤記錄,表明員工每天只工作了8小時(shí),也無(wú)法拿出工資條證明已經(jīng)支付了加班工資,就屬于未支付加班費(fèi)的情形。
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