律師辦理損害公司債權人利益責任糾紛
業(yè)務操作指引（試行）
（2024）
日期：2024-12-17
（本指引于 2024年12月16日上海市律師協(xié)會業(yè)務研究指導委員會通訊表決通過，試行一年。）第一章 總 則
第一節(jié) 指引概述
第二節(jié) 適用范圍
第二章 管轄及起訴應訴
第一節(jié) 管轄
第二節(jié) 起訴與應訴
第三章 損害公司債權人利益責任糾紛
第二節(jié) 股東濫用公司法人獨立地位的具體情形
第四章 因公司董事、高級管理人員未盡信義義務致使債權人利益受損
第一節(jié) 董事、高級管理人員的忠實、勤勉義務
第二節(jié) 董事、高級管理人員未盡責的典型情形及責任承擔
第五章 公司違法減資損害債權人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第二節(jié) 舉證責任
第三節(jié) 常見違法減資情形
第六章 清算過程中相關主體損害公司債權人利益
第一節(jié) 訴訟概述
第二節(jié) 清算過程中關鍵問題的認定
第七章 與司法審計相關的問題
第八章 附 則
第一條 《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）已由中華人民共和國第十四屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議修訂通過，自2024年7月1日起施行。本次修訂后的《公司法》在完善公司資本制度、優(yōu)化公司治理、強化董監(jiān)高責任等方面新增了較多規(guī)定，豐富了對債權人的保護機制。為規(guī)范律師承辦損害公司債權人利益責任糾紛相關業(yè)務，發(fā)揮律師在前述法律服務中的作用，根據(jù)《公司法》及相關法律法規(guī)，特制定本指引。第二條 本指引所稱公司債權人，特指對公司享有債權，且與公司之間不存在關聯(lián)關系的自然人、法人及非法人組織。第三條 本指引所稱損害公司債權人利益的行為，主要包括公司股東違法減資、濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，以及公司不當清算和董監(jiān)高的瀆職等，造成公司資產(chǎn)的不當減損，嚴重損害債權人利益的行為。第四條 本指引所稱責任，特指損害公司債權人利益依法應當承擔的民事責任。第五條 本指引主要在損害公司債權人利益責任糾紛等方面，為律師承辦相關案件提供一般性操作指引與工作要點提示。第六條 《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第二十七條通過列舉的方式規(guī)定了部分與公司有關的糾紛案件，適用“由公司住所地人民法院管轄”的特殊地域管轄?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（以下簡稱《民訴法解釋》）第二十二條在上述規(guī)定的基礎上，擴充規(guī)定了適用特殊地域管轄的與公司有關的糾紛案件范圍。超出上述范圍的損害公司債權人利益責任糾紛案件，一般應根據(jù)《民事訴訟法》《民訴法解釋》中關于地域管轄的一般規(guī)定確定管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條、《民訴法解釋》第二十四條的規(guī)定，損害公司債權人利益責任糾紛，由侵權行為地或者被告住所地法院管轄。第七條 債權人利益保護相關糾紛，可根據(jù)權利及利益所受損失類型、范圍，結(jié)合不同的案件事實，通過確定案由及其法律關系，明確訴訟請求的具體事項及被告的范圍。與債權人利益保護有關的糾紛，可能適用的案由包括但不限于：損害公司債權人利益責任糾紛（股東損害公司債權人利益責任糾紛、實際控制人損害公司債權人利益責任糾紛）、公司減資糾紛、清算責任糾紛等。第八條 有關債權人利益保護類相關訴訟，原告發(fā)起訴訟的目的是通過擴大債務的責任人范圍、增加責任財產(chǎn)的范圍等方式，實現(xiàn)債權人利益保護。此類案件中，被告可結(jié)合訴訟請求所依據(jù)的事實、理由，從否定被訴事實及其性質(zhì)、增加案件事實的證明難度、否定因果關系等角度，進行訴訟應對。【律師工作提示】律師代理債務人應訴的過程中，可從以下幾方面考慮：（一）不存在股東濫用公司獨立人格及股東有限責任、未履行或未全面履行出資義務、抽逃出資等行為；（二）不存在股東、董事、高管怠于履行清算責任等職責、違反信義義務的事實；（三）相關行為是合理且正當?shù)?，如屬于符合商業(yè)判斷的關聯(lián)交易；（四）未造成公司財產(chǎn)損失，或增加了公司利益；（五）未產(chǎn)生債權人利益受損的現(xiàn)實風險；（六）與債權人利益受損不存在因果關系，或不存在重大過錯。第九條 損害公司債權人利益責任糾紛，可進一步細分為股東損害損害公司債權人利益責任糾紛以及實際控制人損害公司債權人利益責任糾紛。第十條 損害公司債權人利益責任糾紛的典型表現(xiàn)之一為公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務，嚴重損害債權人利益。如發(fā)生該等情況，債權人可以請求濫用公司獨立人格的股東對公司債務承擔連帶責任。【律師工作提示】公司人格獨立和股東有限責任是公司法的基本原則。否認公司獨立人格，由濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的股東對公司債務承擔連帶責任，是股東有限責任的例外情形，旨在矯正有限責任制度在特定法律事實發(fā)生時對債權人保護的失衡現(xiàn)象。第十一條 除債務人公司及負有責任的股東外，協(xié)助實際控制人實施損害行為的董事、高級管理人員等也可能成為案件的共同被告。第十二條 實際控制人是指通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。實際控制人可以作為損害公司債權人利益責任糾紛案件的被告。【律師工作提示】實際控制人的認定問題的本質(zhì)，在于該主體對于公司控制力的判定。律師辦理此類案件時，可從特定主體對股東大會決議的影響情況、對董事會決議的影響情況、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用、公司股東持股及變動情況、公司董事和高級管理人員的變動情況、代表公司對外進行交涉、公司資金走向等方面，論證其是否為公司的實際控制人。第十三條 債權人如果認為公司法人獨立地位被股東濫用，導致債權人利益受損的，可以在提起訴訟時按照以下情形確定各方當事人訴訟地位：（一）債權人對債務人公司享有的債權已經(jīng)由生效裁判確認，其另行提起公司人格否認訴訟，請求股東對公司債務承擔連帶責任的，列股東為被告，公司為第三人；（二）債權人對債務人公司享有的債權提起訴訟的同時，一并提起公司人格否認訴訟，請求股東對公司債務承擔連帶責任的，列公司和股東為共同被告。【律師工作提示】債權人對債務人公司享有的債權尚未經(jīng)生效裁判確認，債權人直接提起公司人格否認訴訟，請求公司股東對公司債務承擔連帶責任的，也應將公司列為共同被告，否則可能被人民法院裁定駁回起訴。第二節(jié) 股東濫用公司法人獨立地位的具體情形第十四條 認定人格混同的最根本判斷標準是公司是否具有獨立意思和獨立財產(chǎn)。第十五條 《公司法》對濫用公司法人獨立地位和股東有限責任僅做了原則性規(guī)定。公司人格否認在實踐中常見三種典型情形，包括：人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足。第十六條 認定是否構成人格混同，可綜合考慮如下財務因素：（一）股東無償使用公司資金或者財產(chǎn)，不作財務記載的；（二）股東用公司的資金償還股東的債務，或者將公司的資金供關聯(lián)公司無償使用，不作財務記載的；（三）公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)無法區(qū)分的；（四）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；（五）公司的財產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用的；【律師工作提示】財務混同可能涉及的證據(jù)包括銀行賬戶開戶信息、銀行賬戶流水信息、銀行收付款回單、轉(zhuǎn)賬憑證、會計憑證、財務賬簿、會計賬冊等；審計報告、會計報告、專項審計報告、調(diào)查報告、咨詢報告等；交易合同、增值稅發(fā)票、付款申請、付款指示函件、結(jié)算收據(jù)等；集團或公司內(nèi)部規(guī)章制度、管理辦法等；財產(chǎn)權屬登記文件、稅款繳納文件等；公司或股東及有關職員的詢問筆錄、陳述、承諾、說明、協(xié)議等。【參考案例】《最高人民法院公報》2021年第2期（總第292期）：海南碧桂園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與三亞凱利投資有限公司、張偉男等確認合同效力糾紛案。該案中，法院認為：公司股東僅存在單筆轉(zhuǎn)移公司資金的行為，尚不足以否認公司獨立人格的，不應依據(jù)《公司法》判決公司股東對公司的債務承擔連帶責任。法院在認定人格混同時，需要綜合多方面因素判斷公司是否具有獨立意思、公司與股東的財產(chǎn)是否混同且無法區(qū)分、是否存在其他混同情形等。第十七條 除財務混同外，判斷公司法人是否構成人格混同時，還可參考的其他情形包括：（一）公司業(yè)務和股東業(yè)務混同。其主要表現(xiàn)形式為：公司與股東或者關聯(lián)公司之間的實際經(jīng)營業(yè)務出現(xiàn)了部分或全部重合。（二）公司員工與股東員工混同，特別是財務人員混同?？商貏e關注公司實際控制人、股東、法定代表人、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、財務負責人、業(yè)務人員等是否存在重合，尤其是財務人員（負責人及相關工作人員）。此外，關聯(lián)公司之間的控股股東是否存在親密關系（如親屬關系、同學關系、戰(zhàn)友關系等），也是人員混同的考量因素之一。（三）公司住所與股東住所混同。其主要表現(xiàn)形式為：公司的營業(yè)場所、主要設備與股東或關聯(lián)公司的經(jīng)營場所、主要設備相同。【律師工作提示】業(yè)務混同、人員混同和住所混同可能涉及的證據(jù)包括章程、工商檔案、官方網(wǎng)站信息、內(nèi)部管理辦法、業(yè)務手冊、公司刊物、招聘信息、年度報告、租賃合同、信封信紙、勞動合同、工資發(fā)放記錄、社保繳納記錄、相關業(yè)務人員聯(lián)系信息、交易合同、文件簽字記錄等。第十八條 過度支配與控制，是指公司控制股東對公司過度支配與控制，操縱公司的決策過程，使公司完全喪失獨立性，淪為控制股東的工具或軀殼。實踐中常見的情形包括：（二）母子公司或者子公司之間進行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔的；（三）先從原公司抽走資金，然后再成立經(jīng)營目的相同或者類似的公司，逃避原公司債務的；（四）先解散公司，再以原公司場所、設備、人員及相同或者相似的經(jīng)營目的另設公司，逃避原公司債務的；【律師工作提示】支配與控制是否過度的主要判斷因素是公司被支配的行為是否具有正當性和合理性。若股東試圖運用公司的有限責任及支配性地位來謀求自身利益，如規(guī)避法定義務、逃避合同義務等，從而嚴重損害債權人的利益,股東的該種控制行為即不具有正當性與合理性。第十九條 資本顯著不足，是指公司設立后在經(jīng)營過程中，股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風險相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，表明其沒有從事公司經(jīng)營的誠意，實質(zhì)是惡意利用公司獨立人格和股東有限責任把投資風險轉(zhuǎn)嫁給債權人。【律師工作提示】該情況認定的難度相對較大，因為在市場經(jīng)營過程中，公司也可能會采取類似風險投資式的“以小博大”，以求獲取更大經(jīng)濟利益。因此，法院對于這類人格否認的認定往往需要綜合考量，謹慎認定。特別需要注意：1.“顯著”是關鍵，也就是公司資本數(shù)額與經(jīng)營風險之間的不匹配是一般人都認為“明顯”的程度，需要具體情況具體分析。司法實踐中，法院通常會結(jié)合公司所從事行業(yè)的性質(zhì)、經(jīng)營規(guī)模等對股東投入的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風險是否明顯不匹配進行判斷。2.“持續(xù)”是條件，此類“明顯”不匹配的情形不能僅僅是一次行為即否定公司人格獨立，應當是一定時間段持續(xù)的行為，這樣才能認定公司是故意為之。法官對此一般具有裁量權，但一般超過一年應認定為達到了“一定時間段”。3.“過錯”是要素，股東主觀上沒有經(jīng)營公司的誠意，惡意利用公司獨立人格轉(zhuǎn)嫁風險給債權人。如山東省高級人民法院在“劉偉升與唐明智特許經(jīng)營合同糾紛”[案號：（2021）魯民終913號]案中認為，在公司被曝光虛假宣傳、經(jīng)營不符合食品安全標準的食品并受到市場監(jiān)管部門行政處罰的情況下，股東將公司注冊資本由300萬元大幅減少至3萬元，股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風險相比明顯不匹配，沒有從事公司經(jīng)營的誠意。第二十條 公司人格的橫向否認，是指控股股東控制多個子公司或者關聯(lián)公司，其濫用控制權使多個子公司或者關聯(lián)公司財產(chǎn)邊界不清、財務混同，利益相互輸送，喪失人格獨立性，淪為控制股東逃避債務、非法經(jīng)營，甚至違法犯罪的工具，可以綜合案件事實，否認子公司或者關聯(lián)公司法人人格，判令承擔連帶責任。【律師工作提示】關聯(lián)公司的表現(xiàn)形態(tài)多樣，關聯(lián)程度不一。從外觀形式來看，關聯(lián)公司大致可以分為兩類：一類是表面上具有關聯(lián)關系，通常表現(xiàn)為多家公司受到同一實際控制人（一個人或一個家族）控制，或者公司之間具有交叉持股、高管交叉任職，股東重合或股東間具有親屬關系，典型的如“兩塊牌子、一套人馬”的情形，這類公司之間的關聯(lián)關系相對容易識別。另外一類是表面上為獨立公司，不具有相互持股、投資關系、股東不一致、法定代表人不一致，甚至連高管都不一致，但是可能通過業(yè)務配合、協(xié)議控制等存在利益關聯(lián)，這種關聯(lián)關系非常隱蔽，難以察覺和判斷。其次，表面上獨立的公司之間也可能發(fā)生財務、人員、業(yè)務上的交叉重疊和不加區(qū)分，如果僅因為它們并非“關聯(lián)公司”就事先排除人格混同或過度控制的可能性，顯然是不合理的。審判實踐中，法院通常遵循實質(zhì)重于形式的原則，結(jié)合行為要件的具體因素進行評判，尤其是分析公司之間是否存在持續(xù)性的、經(jīng)常性的整體利益協(xié)調(diào)關系。此種情形需要重點考察：1.控制股東控制多個子公司或者關聯(lián)公司，其中對于未擔任股東的實際控制更要綜合判定。例如，控制股東利用親屬關系、朋友關系、情人關系等控制公司。2.多個子公司或關聯(lián)公司的財產(chǎn)界限不清、財務混同、利益相互輸送、喪失人格獨立性。此時的舉證責任應在債權人一方（只有一個股東的公司除外）。此外，關于逆向人格否認，雖然沒有立法的明確承認，但實務已出現(xiàn)一些支持的案例，2024年最高人民法院法答網(wǎng)公布的第九批精選答問中對逆向人格否認予以認可，預計未來實務中認可逆向人格否認的意見會逐步成為主流。【參考案例】山東省高級人民法院發(fā)布2022年商事審判十大典型案例之八：某建設公司訴商貿(mào)甲公司等追償權糾紛案（山東省高級人民法院（2022）魯民終1206號）。該案的裁判要點：關聯(lián)公司之間人格混同通常是通過關聯(lián)公司的法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人利用對各公司的控制權，在各公司間隨意轉(zhuǎn)移、處置財產(chǎn)及債權債務關系形成。因控制權濫用嚴重損害債權人利益，各關聯(lián)公司應視為統(tǒng)一主體，連帶清償相關債務。公司人格橫向否認的認定需同時具備兩個條件，一是控股股東或?qū)嶋H控制人對關聯(lián)公司行使控制權達到濫用的程度，需審查兩方面事實：1.各公司是否存在關聯(lián)關系，關聯(lián)關系認定的事實節(jié)點應是債務形成時開始而非訴訟形成時；2.關聯(lián)公司間是否因控制權濫用而形成人格混同，主要從經(jīng)營業(yè)務、人員、組織機構、財產(chǎn)、財務方面是否混同進行審查。二是該行為嚴重損害公司債權人利益，認定標準應為基礎關系債務人的對外清償債務能力是否因控制人濫用控制權而受到嚴重影響?？毓晒蓶|利用親屬關系、下屬關系及其他安排對具有關聯(lián)關系的多個公司進行過度支配與控制，導致關聯(lián)公司間財產(chǎn)邊界不清、財務混同，利益相互輸送，應對相關關聯(lián)公司的人格進行橫向否認，判令承擔連帶責任。第二十一條 只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。【律師工作提示】只有一個股東的公司證明股東與公司人格獨立，往往可以采取提交審計報告、專項審計報告等方式，證明的方向應側(cè)重在證明股東與公司的財產(chǎn)獨立上。第二十二條 作為被執(zhí)行人的只有一個股東的有限責任公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，債權人作為申請執(zhí)行人，可申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，由該股東對公司債務承擔連帶責任。第四章 因公司董事、高級管理人員未盡信義義務致使債權人利益受損第一節(jié) 董事、高級管理人員的忠實、勤勉義務第二十三條 董事、高級管理人員對公司負有忠實義務，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益。董事、高級管理人員對公司負有勤勉義務，執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。【律師工作提示】高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。第二節(jié) 董事、高級管理人員未盡責的典型情形及責任承擔第二十四條 股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，債權人可以請求未盡忠實勤勉義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任；董事、高級管理人員承擔責任后，可以向該等股東追償。第二十五條 債權人可以請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任，協(xié)助抽逃出資的董事、高級管理人員對此承擔連帶責任。第二十六條 公司違反《公司法》規(guī)定減少注冊資本，給公司造成損失的，負有責任的董事、高級管理人員應當承擔賠償責任。第二十七條 董事作為公司清算組成員，執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，債權人可以請求該等董事承擔賠償責任的。第二十八條 股份有限公司的董事未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人可以主張該等董事在其造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的。股份有限公司的董事因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人可以主張該等董事對公司債務承擔連帶清償責任的。第二十九條 股份有限公司的董事在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人可以主張該等董事對公司債務承擔相應賠償責任的。第三十條 公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張股份有限公司的董事對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。第三十一條 違反《公司法》規(guī)定減少注冊資本的，股東應當退還其收到的資金，減免股東出資的應當恢復原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。【律師工作提示】注冊資本不當減少將直接影響公司對外償債能力，危及債權人。司法實踐中，主流意見認為債權人有權提起訴訟。第三十二條 公司減資糾紛系公司注冊資本減少過程中因減資行為引起的民事糾紛。在公司減資行為本身存在爭議的情形下，如因減資程序的合法性、減資行為是否對股東或債權人的利益造成損害等問題產(chǎn)生糾紛時，可適用該案由。第三十三條 在公司違法減資并導致債權人利益受損的案件中，舉證責任主要由債權人承擔，即債權人需提出證據(jù)以證明公司減資行為違法且對其造成了實際損害。【律師工作提示】關于債權人的舉證責任，具體可注意以下幾項：（一）證明債權關系的存在。債權人應提供確認該等債權的在先生效裁判文書，或提供書面合同、交易憑證、結(jié)算單據(jù)等能夠證明雙方債權債務關系的證據(jù)；若雙方存在長期業(yè)務往來，還可以提供對賬單、往來函件等輔助證據(jù)。（二）證明違法減資行為。債權人應提供被告公司減資前后的注冊資本變更記錄、公司章程、股東會決議等證據(jù)，以證明被告公司存在減資行為。債權人需提供證據(jù)證明被告公司減資的程序存在違法性，如未依法通知債權人、未依法進行公告等。（三）證明損失及因果關系。債權人有責任證明其因被告公司違法減資行為所遭受的具體經(jīng)濟損失。在此基礎上，債權人還需進一步舉證，確立其損失與被告公司違法減資行為之間的直接因果關系。第三十四條 實踐中常見的違法減資情形主要包括決議程序違法、通知債權人程序違法以及向工商部門出具的材料失實等。【律師工作提示】若公司減資未履行《公司法》規(guī)定的程序性要求，則構成違法減資。具體包括：（一）違反內(nèi)部程序，即減資決議存在效力瑕疵。常見情形有：1.未滿足特別多數(shù)決要求；2.存在類別股股東時，未履行優(yōu)先股股東特別多數(shù)決程序；3.違反非同比減資禁止及例外規(guī)定。（二）違反外部程序，如未履行債權人保護程序。常見情形有：1.未向債權人通知并公告；2.公司未能滿足債權人所提出的清償或擔保請求。第三十五條 “已知或應知債權人”的認定規(guī)則：公司作出減資決議時，債權尚未形成的，不屬于已知債權。公司作出減資決議時，債權已經(jīng)生效法律文書確認，屬于已知債權。若債權正處于訴訟審理過程中的，亦應屬已知債權。公司作出減資決議時，債權有還款協(xié)議或?qū)~單確認的，屬于已知債權。第六章 清算過程中相關主體
第三十六條 清算過程中相關主體損害公司債權人利益有關糾紛，債權人為原告，被告可以是實施侵權行為的清算義務人、清算組成員，以及指示清算義務人或清算組成員實施損害公司債權人利益行為的股東或?qū)嶋H控制人。【律師工作提示】公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)而解散、股東會決議解散、因公司合并或者分立需要解散或依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷的，應當清算。董事為公司清算義務人，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。清算義務人未及時履行清算義務，給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。清算組成員履行清算職責，負有忠實義務和勤勉義務。清算組成員怠于履行清算職責，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任；因故意或者重大過失給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。“怠于履行清算義務”是指清算義務人在能夠履行清算義務的情況下故意拖延或拒絕履行義務，或因過失導致無法清算的行為。第三十七條 公司債權人利益因清算而遭受損害時，訴訟案由為“清算責任糾紛”。【律師工作提示】公司案件審理中常見的清算責任糾紛包括以下類型：（一）因清算義務人違反清算義務產(chǎn)生的糾紛清算義務人未及時履行清算義務，給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。清算義務人違反清算義務的主要情形有：清算義務人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或清算義務人因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失；在公司解散后，清算義務人惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損害，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記；公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算。需要注意的是，清算義務人可能造成債權人損失的情形應限于：未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或清算義務人因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失。（二）因清算組成員在清算期間違反忠實和勤勉義務產(chǎn)生的糾紛清算組成員違反清算職責的主要情形包括：清算組未按規(guī)定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償；清算組執(zhí)行未經(jīng)股東會或法院確認的清算方案，給公司或債權人造成損失等。（三）因股東違反簡易注銷承諾產(chǎn)生的糾紛若公司通過簡易程序注銷公司登記，股東承諾不實，公司尚存?zhèn)鶆盏?，全體股東就應當對注銷登記前的債務承擔連帶責任。此外，若股東在公司清算或被強制注銷時仍未全面履行出資義務，則該股東與設立時的其他股東或發(fā)起人需在未出資的范圍內(nèi)承擔責任，若股東抽逃出資，則相關責任人員也需承擔相應責任。在公司被強制注銷后，其本身未進行清算，原公司股東的出資義務可能未履行完畢，清算義務人依然需要履行組織清算的義務，若股東和清算義務人不履行相應的義務，依然需要承擔相應責任。第三十八條 關于清算義務人怠于履行清算義務的認定：（一）公告僅是清算中的法定程序之一，對象是未知債權人，清算組不能以公告替代書面通知。對于已知債權人，清算組應當按照公司法及司法解釋的規(guī)定，分別以書面形式予以通知。清算組在明知存在已知債權人的情況下，如果僅采取公告方式、而未將公司清算事宜直接告知已知債權人，即應當認定清算組成員存在過錯。（二）針對惡意處置公司資產(chǎn)、虛假清算等其他違反忠實和勤勉義務的行為，情形主要包括：清算組違反公司章程和公司法規(guī)定，在清算過程中召開股東會，并通過虛假的清算報告，虛列負債項；制定的注銷清算報告中存在虛假陳述，聲稱公司債務已全部清償，與公司實際債務負擔和清償情況不符；拖延清算，或未實質(zhì)開展清算活動，而是虛構清算結(jié)果；在公司注銷后，未按照清算報告執(zhí)行剩余財產(chǎn)分配方案。第三十九條 關于“清算責任糾紛”中債權人利益受損的因果關系認定：“因果關系”是指，清算義務人、清算組成員在清算過程中存在不當行為，導致公司無法清算或財產(chǎn)貶值，進而影響公司債權人債權的受償。鑒于公司債權人客觀上無法詳細掌握公司的運營情況和財務信息，在因果關系的認定上，《全國法院民商事審判工作會議紀要》第15條規(guī)定舉證責任倒置：公司債權人就“公司無法清算”“債權未受償”之必要事實作初步舉證后，由清算義務人、清算組成員就不存在因果關系的抗辯承擔舉證責任，如“公司應當清算時已無財產(chǎn)”。【律師工作提示】實踐中法院否定存在因果關系的主要情形為，公司未依法進行清算并非由清算義務人、清算組成員怠于履行義務所致。第四十條 關于“清算責任糾紛”中債權人有權主張的賠償范圍界定：清算過程中相關主體損害公司債權利益的行為本質(zhì)上為侵權行為，債權人可向相關主體主張的賠償范圍為：由相關主體的不當行為導致的、其對公司的債權難以受償?shù)姆秶?。若相關主體怠于履行清算義務導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損、滅失，或惡意處置公司財產(chǎn)，則債權人可主張的賠償范圍為未發(fā)生前述情形時，其債權可受償?shù)姆秶Ｈ粝嚓P主體的不當行為導致公司未經(jīng)依法清算即被注銷，此時債權人可以隨時要求債務人公司清償債務的權利落空，因此，相關主體應當對債務人的全部債務承擔清償責任，即公司債權人可主張相關主體對其債權承擔連帶責任。此外，清算義務人、清算組成員在清算程序中實施不當行為致使債權人受有損失時，構成共同侵權，相關主體之間依法應承擔連帶責任，債權人有權向全部或部分相關主體主張權利。作為同一法律地位的清算義務人、清算組成員，其內(nèi)部責任的分擔不得對抗債權人。債權人對相關主體的損害賠償請求權本質(zhì)為侵權之債，因此適用訴訟時效。但是，清算責任糾紛案件通常涉及兩層法律關系：一是債權人與債務人公司之間的債權債務關系；二是債權人與清算過程中的相關主體之間因為后者違反清算義務而產(chǎn)生的侵權責任關系。債權人基于上述兩層法律關系享有的請求權的訴訟時效起算時點并不相同。對前者而言，從履行期限屆滿之日起算；對后者而言，債權人從知道或者應當知道權利被侵害以及義務人時起計算。【律師工作提示】司法實踐中，有關清算責任糾紛訴訟時效的爭議主要在于起算時點。法院通常會根據(jù)公司是否已出現(xiàn)解散事由且公司債權人明知或應知相關事由，確定訴訟時效的起算點。原因在于，若公司債權人明知或應知債務人公司已存在解散事由，則其應密切注意公司的運營狀況，相應地應知悉相關主體在清算過程中是否存在不當行為并導致自身債權受損。此外，在清算過程中遭受損害的公司債權人若僅向公司主張債權，而未向損害其權利的相關主體主張權利，則公司債權人對公司的主張并不使其對相關主體的債權的訴訟時效中斷。第四十二條 律師在辦理損害公司債權人利益責任糾紛的案件時，可根據(jù)案件需要積極申請司法審計程序，或配合法院依職權啟動的司法審計程序。第四十三條 適當啟動的司法審計程序有助于查明公司是否存在下列可能損債權人利益的情形：（一）公司實施隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，逃避債務的；（二）股東出資不實、抽逃出資、違法減資，侵害公司資本充實的；（三）股東、實際控制人濫用法人獨立地位及股東有限責任，逃避債務的；【律師工作提示】律師在辦理損害公司債權人利益責任糾紛的案件時，司法審計報告的具體運用場景包括但不限于：（一）報告結(jié)論能證明企業(yè)實施隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為逃避債務的：若通過司法審計報告直接發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對方名下存在隱匿、轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)，此時可由法院直接依據(jù)該司法審計報告進行判決/執(zhí)行，以此來保障債權人合法權益；若通過司法審計發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對方在債務產(chǎn)生之后存在惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)至第三人名下的情形，律師可以代理債權人向法院另行提起撤銷權訴訟，將不當轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為予以撤銷，以保證債權得以清償；若通過司法審計發(fā)現(xiàn)訴訟/執(zhí)行相對方對第三人享有到期債權且怠于行使的，律師可以代理當事人以債權人為被告另行提起代位權訴訟，要求第三人清償債務。（二）報告結(jié)論能證明股東、出資人出資不實、抽逃出資的：律師可以代理債權人追加股東為被告/被執(zhí)行人，要求其在抽逃出資或者出資不實的范圍內(nèi)承擔責任。（三）報告結(jié)論證明公司資不抵債無法履行清償責任：如訴訟/執(zhí)行相對方存在資不抵債情形時，律師可以代理債權人另行起訴，請求未屆出資期限的股東在未出資的范圍內(nèi)對公司債務承擔補充賠償責任，也可以向法院提起破產(chǎn)清算的申請。第四十四條 本指引由上海市律師協(xié)會公司與商事專業(yè)委員會起草，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理相關業(yè)務時參考。馬明星 上海市光明律師事務所
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石 舫 上海四維樂馬律師事務所
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